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       2十年9月20日的我國(guó)稅務(wù)報(bào)發(fā)表了趙國(guó)慶高手的新著作《境外企業(yè)勞務(wù)派遣常設(shè)機(jī)構(gòu)如何認(rèn)定》。文章內(nèi)容最先回望了2009年轟動(dòng)一時(shí)的際便函103號(hào)事情。那時(shí)候，對(duì)于一部分省份稅務(wù)行政機(jī)關(guān)在平時(shí)稅務(wù)管理中看到的極少數(shù)海外組織根據(jù)為地區(qū)公司供應(yīng)管理方法或技術(shù)咨詢，對(duì)獲得的所得的未按照規(guī)定執(zhí)行所得稅申報(bào)繳稅責(zé)任的狀況，稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局專業(yè)下達(dá)過去了《關(guān)于調(diào)查境外機(jī)構(gòu)通過派遣人員為境內(nèi)企業(yè)提供服務(wù)征收企業(yè)所得稅情況的函》（際便函[2009]103號(hào)），規(guī)定全國(guó)各地稅務(wù)行政機(jī)關(guān)對(duì)關(guān)鍵經(jīng)過下列運(yùn)營(yíng)模式獲得在我國(guó)所得的的非居民企業(yè)進(jìn)行一次調(diào)研，這種運(yùn)營(yíng)模式包含：海外組織與在我國(guó)地區(qū)公司簽署駐派協(xié)議書或其它相關(guān)的協(xié)議書，外派員工到中國(guó)地區(qū)公司出任管理層、專業(yè)技術(shù)人員和別的崗位，在我國(guó)地區(qū)公司向海外組織付款外派費(fèi)或其它有關(guān)花費(fèi)。調(diào)查對(duì)象以加工制造業(yè)和服務(wù)行業(yè)為主導(dǎo)，對(duì)汽車工業(yè)公司應(yīng)逐一深入調(diào)查。

　　該文件下達(dá)之后，造成了中國(guó)許多專業(yè)人士的關(guān)心。尤其是針對(duì)在操作實(shí)務(wù)工作上，海外組織（一般為海外總公司）外派員工到中國(guó)地區(qū)外資公司（一般為海外總公司在地區(qū)的分公司或別的合資企業(yè)、協(xié)作公司）出任管理層、專業(yè)技術(shù)人員和別的崗位，在我國(guó)地區(qū)公司向海外組織付款的外派花費(fèi)是不是應(yīng)確認(rèn)為海外組織在向地區(qū)公司給予服務(wù)項(xiàng)目，公司和稅務(wù)行政機(jī)關(guān)間有較大的異議。假如地區(qū)企業(yè)支付的該筆外派花費(fèi)被視作因海外組織向地區(qū)組織給予服務(wù)項(xiàng)目，地區(qū)組織付款的是附加費(fèi)得話，則海外組織外派員工到地區(qū)給予服務(wù)項(xiàng)目通常會(huì)被稅務(wù)行政機(jī)關(guān)評(píng)定為組成常設(shè)機(jī)構(gòu)，進(jìn)而地區(qū)組織付款海外的外派花費(fèi)可能牽涉到增值稅、所得稅及其外派工作人員的個(gè)人所得稅。可是，假如海外組織外派員工到地區(qū)組織就職，這種被外派工作人員被視作地區(qū)組織的員工，海外組織僅僅因?yàn)樯绫５雀鞣N各樣客觀因素為地區(qū)組織委托向外派工作人員發(fā)工資，地區(qū)組織付款給海外組織的外派花費(fèi)僅僅對(duì)海外組織墊款花費(fèi)的賠償?shù)迷?，這類個(gè)人行為不視作海外組織因給予服務(wù)項(xiàng)目在地區(qū)組成常設(shè)機(jī)構(gòu)。進(jìn)而地區(qū)組織在向境外支付這批外派花費(fèi)時(shí)，只必須按照規(guī)定繳納外派工作人員的個(gè)人所得稅就可以了。

　　據(jù)趙老師詳細(xì)介紹，際便函[2009]103號(hào)僅僅規(guī)定全國(guó)各地稅務(wù)行政機(jī)關(guān)對(duì)于加工制造業(yè)和服務(wù)業(yè)企業(yè)尤其對(duì)汽車工業(yè)公司深入調(diào)查?？墒?，該文件并沒有對(duì)海外組織勞動(dòng)派遣在什么情況做為海外組織向地區(qū)給予服務(wù)項(xiàng)目組成常設(shè)機(jī)構(gòu)，什么情況不視作給予服務(wù)項(xiàng)目不組成常設(shè)機(jī)構(gòu)得出判斷的標(biāo)準(zhǔn)或確立的判別規(guī)范。最近，我國(guó)稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局在關(guān)于做好《〈中華人民共和國(guó)政府和新加坡共和國(guó)政府關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定〉及議定書條文解釋》的通告（國(guó)稅發(fā)[2010]75號(hào)）中給大家指出了較為確定的判別規(guī)范。

　　依照國(guó)稅發(fā)[2010]75號(hào)原文中新協(xié)約條款表述的要求，因?yàn)槟缸庸局虚g常存有比較繁雜的跨境電商工作人員及工作來(lái)往。這類情形下，總公司在分公司的主題活動(dòng)是不是造成總公司在分公司該國(guó)組成常設(shè)機(jī)構(gòu)，需從下面一些層面把握：
　　第一、應(yīng)分公司規(guī)定，由總公司派員工到分公司為分公司工作中，這種工作人員受聘于分公司，分公司對(duì)其工作中有兵權(quán)，工作責(zé)任及風(fēng)險(xiǎn)性與總公司不相干，由分公司擔(dān)負(fù)，那麼，這種員工的運(yùn)動(dòng)不造成總公司在分公司該國(guó)組成常設(shè)機(jī)構(gòu)。此類情形下，分公司向該類工作人員付款的花費(fèi)，無(wú)論是立即付款或是根據(jù)總公司轉(zhuǎn)付款，都應(yīng)視作分公司內(nèi)部員工稅收制度，對(duì)支出的員工花費(fèi)給予稅前列支，其所付款的員工花費(fèi)應(yīng)是個(gè)人所得稅，按分公司該國(guó)相關(guān)個(gè)人所得有關(guān)要求，及其協(xié)約第十五條的相關(guān)要求收取個(gè)人所得稅。

　　第二、總公司派員工到分公司為總公司工作中時(shí)，應(yīng)按此條第一款或第三款的要求分辨總公司是不是在分公司該國(guó)組成常設(shè)機(jī)構(gòu)。合乎以下規(guī)范之一時(shí)，可分辨這種工作人員為總公司工作中：
　　1、總公司對(duì)以上工作人員的工作中有著兵權(quán)，并承擔(dān)責(zé)任和義務(wù)；
　　2、被派到分公司工作中的技術(shù)人員的數(shù)目和規(guī)范由總公司決策；
　　3、以上工作人員的薪水由總公司壓力；
　　4、總公司因派工作人員到分公司從業(yè)主題活動(dòng)而從分公司獲得盈利。

　　此類情形下，總公司向分公司扣除相關(guān)附加費(fèi)時(shí)，應(yīng)按單獨(dú)公司正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)標(biāo)準(zhǔn)，確定母子公司以上花費(fèi)的合理化后，再對(duì)分公司以上花費(fèi)給予稅前列支。假如以上主題活動(dòng)使總公司在分公司該國(guó)組成常設(shè)機(jī)構(gòu)，則該分公司該國(guó)可按本協(xié)定第七條的要求，對(duì)總公司向分公司扣除的花費(fèi)征繳所得稅。

　　趙老師的論文還列舉了一個(gè)實(shí)例。英國(guó)某汽車工業(yè)公司在我國(guó)地區(qū)項(xiàng)目投資創(chuàng)辦了一家中外合作汽車工業(yè)公司。稅務(wù)行政機(jī)關(guān)在實(shí)地調(diào)查中發(fā)覺海外總公司和這個(gè)地區(qū)中外合資企業(yè)中間存有二份協(xié)議書：
　　1、《國(guó)際雇員協(xié)議》。因?yàn)橐罁?jù)當(dāng)時(shí)的合資企業(yè)協(xié)議書承諾，中外合資企業(yè)的高端管理者由海外和地區(qū)投資人分別分派，在其中中外合資企業(yè)的經(jīng)理、主抓會(huì)計(jì)的副總經(jīng)理、主抓制造的副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)經(jīng)理及其技術(shù)主管由海外投資人立即分派。因而，海外投資人和中外合資企業(yè)簽署了一份《國(guó)際雇員協(xié)議》，承諾這種工作人員由海外投資人立即分派，在外派期內(nèi)做為合資方的員工，在合資方股東會(huì)分配下，意味著中外合資企業(yè)執(zhí)行管理職責(zé)，為中外合資企業(yè)服務(wù)項(xiàng)目。針對(duì)外商外派工作人員的薪酬規(guī)范，地區(qū)合資方應(yīng)按合資企業(yè)協(xié)議書承諾的標(biāo)淮付款。因?yàn)檫@一部分工作人員僅僅臨時(shí)到中國(guó)境內(nèi)受聘，充分考慮個(gè)人社保等一些具體要素，這種員工的薪酬所有由美國(guó)總公司委托付款后，地區(qū)公司依照美國(guó)墊款的花費(fèi)全額的轉(zhuǎn)交給美國(guó)。

　　2、《短期技術(shù)支持協(xié)議》。因?yàn)槊绹?guó)在向地區(qū)中外合資企業(yè)開展生產(chǎn)流水線安裝、轉(zhuǎn)讓技術(shù)中必須派員到地區(qū)為地區(qū)公司帶來(lái)技術(shù)服務(wù)、員工學(xué)習(xí)培訓(xùn)等技術(shù)咨詢工作中。因而，海外組織和地區(qū)合資企業(yè)簽署了這一份短期內(nèi)服務(wù)支持協(xié)議書，承諾海外組織在向地區(qū)組織給予技術(shù)咨詢時(shí)，地區(qū)組織應(yīng)依據(jù)外派工作人員總量和服務(wù)項(xiàng)目日數(shù)，按承諾的規(guī)范向海外組織付款服務(wù)支持費(fèi)。

　　針對(duì)第一份《國(guó)際雇員協(xié)議》，我們可以看得出，針對(duì)中外合資企業(yè)的高端管理者，依據(jù)合資企業(yè)協(xié)議書承諾，各自由投資人分別委任的作法是十分合乎商業(yè)服務(wù)基本的，這也是投資人針對(duì)創(chuàng)投企業(yè)決策權(quán)的一種反映。那類覺得無(wú)論什么情況，只需項(xiàng)目投資方位其投入的公司外派高級(jí)管理者，就視作投資人在為創(chuàng)投企業(yè)給予管理方法技術(shù)咨詢的觀點(diǎn)是毫無(wú)根據(jù)的。依照趙老師剖析，《國(guó)際雇員協(xié)議》承諾了這種員工在外派期內(nèi)是做為中外合資企業(yè)的員工，在合資方股東會(huì)分配下，意味著中外合資企業(yè)執(zhí)行管理職責(zé)，為中外合資企業(yè)服務(wù)項(xiàng)目。因而，這一份《國(guó)際雇員協(xié)議》符合實(shí)際國(guó)稅發(fā)[2010]75號(hào)原文中所指的由總公司派員工到分公司為分公司工作中，這種工作人員受聘于分公司，分公司對(duì)其工作中有兵權(quán)，工作責(zé)任及風(fēng)險(xiǎn)性與總公司不相干，由分公司擔(dān)負(fù)，那麼，這種員工的運(yùn)動(dòng)不造成總公司在分公司該國(guó)組成常設(shè)機(jī)構(gòu)的情況。因而，在這里一情況下，地區(qū)中外合資企業(yè)向該類工作人員付款的花費(fèi)，無(wú)論是立即付款或是根據(jù)總公司轉(zhuǎn)付款，都應(yīng)視作中外合資企業(yè)內(nèi)部員工稅收制度，對(duì)支出的員工花費(fèi)給予稅前列支，其所付款的員工花費(fèi)應(yīng)是個(gè)人所得稅，按在我國(guó)個(gè)人所得有關(guān)要求繳納個(gè)人所得稅后，就可以對(duì)外開放付款。

　　針對(duì)第二份《短期技術(shù)支持協(xié)議》，因?yàn)槭呛Ｍ饪偣就馀晒ぷ魅藛T為地區(qū)中外合資企業(yè)在生產(chǎn)流水線安裝和轉(zhuǎn)讓技術(shù)中給予技術(shù)咨詢，這些人員工作有著兵權(quán)屬于總公司，由總公司承擔(dān)責(zé)任和義務(wù)。與此同時(shí)，只需能按照規(guī)定進(jìn)行承諾的服務(wù)項(xiàng)目，必須外派工作人員的數(shù)目和規(guī)范也是由海外總公司決策的。即然這種工作人員歸總公司操縱，意味著總公司赴華給予服務(wù)項(xiàng)目，這種員工的花費(fèi)當(dāng)然由總公司壓力。與此同時(shí)，總公司向地區(qū)中外合資企業(yè)扣除的附加費(fèi)規(guī)范通常是超過其負(fù)責(zé)的員工花費(fèi)，即總公司因派工作人員到分公司從業(yè)主題活動(dòng)而從分公司獲得盈利。

　　可是，這兒大家必須特別注意的是針對(duì)地區(qū)組織外派員工是不是組成常設(shè)機(jī)構(gòu)，在依據(jù)國(guó)稅發(fā)[2010]75號(hào)開展判斷時(shí)，大家應(yīng)依據(jù)實(shí)際上勝于方式的規(guī)定，大量的從工作人員的分配權(quán)，風(fēng)險(xiǎn)性和義務(wù)擔(dān)負(fù)等這類危害個(gè)人行為判斷本質(zhì)的視角去掌握。針對(duì)外派花費(fèi)付款的判斷應(yīng)該依據(jù)現(xiàn)實(shí)狀況有一定的協(xié)調(diào)能力。例如，一般狀況下，總公司為分公司給予服務(wù)項(xiàng)目，分公司付款的成本要超過總公司因外派工作人員而擔(dān)負(fù)的花費(fèi)，進(jìn)而總公司由于分公司給予服務(wù)項(xiàng)目是獲得收益的。但在很多狀況下，總公司為幫扶地區(qū)分公司，很有可能收費(fèi)的業(yè)務(wù)花費(fèi)要低于其具體承當(dāng)?shù)膯T工花費(fèi)，這一是不是危害常設(shè)機(jī)構(gòu)的評(píng)定呢？大家覺得這也是不干擾的。由于，依據(jù)《企業(yè)所得稅法》的要求：總公司向分公司扣除相關(guān)附加費(fèi)時(shí)，應(yīng)按單獨(dú)公司正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)標(biāo)準(zhǔn)解決。假如總公司扣除的附加費(fèi)低于其出示業(yè)務(wù)的成本費(fèi)，大家應(yīng)對(duì)于此事關(guān)聯(lián)方交易按單獨(dú)買賣標(biāo)準(zhǔn)開展尤其納稅調(diào)整，這并不干擾該個(gè)人行為本質(zhì)的判別和常設(shè)機(jī)構(gòu)的評(píng)定。

    趙老師在短文中還列舉了一個(gè)服務(wù)行業(yè)實(shí)例給予表明。中國(guó)一家五星級(jí)酒店因?yàn)楣芾矸椒ú划?dāng)一直虧本。中后期，我國(guó)和馬來(lái)西亞一家技術(shù)專業(yè)酒店管理服務(wù)企業(yè)簽署酒店托管協(xié)議書，我國(guó)工作人員撤出酒店管理服務(wù)，由馬來(lái)西亞企業(yè)安排員工到地區(qū)酒店餐廳出任高級(jí)管理職位。我國(guó)酒店餐廳每一年向馬來(lái)西亞企業(yè)付款一筆固定不動(dòng)的服務(wù)費(fèi)，與此同時(shí)假如酒店餐廳贏利應(yīng)再按贏利額度的20%加付服務(wù)費(fèi)。

　　那樣一份合同書，也是海外組織向地區(qū)組織外派工作人員出任高級(jí)管理職位。馬來(lái)西亞外派工作人員的薪酬花費(fèi)由馬來(lái)西亞企業(yè)付款。自然，在這樣的情形下，我國(guó)付款給新房的服務(wù)費(fèi)肯定是超過新房付款給外派工作人員薪酬的花費(fèi)的?？墒?，能不能只是根據(jù)這一規(guī)范就判定是新房為地區(qū)組織給予服務(wù)項(xiàng)目而組成常設(shè)機(jī)構(gòu)呢，趙老師覺得這也是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。大家依然應(yīng)依據(jù)外派工作人員兵權(quán)及其風(fēng)險(xiǎn)性、義務(wù)等這類危害個(gè)人行為本質(zhì)的規(guī)范去鑒別。在那樣一份酒店托管合同書下，外派是多少工作人員，外派哪些規(guī)范的工作人員是由馬來(lái)西亞企業(yè)決策的。這種員工在地區(qū)酒店公司期內(nèi)是受馬來(lái)西亞企業(yè)操縱，由馬來(lái)西亞企業(yè)開展考評(píng)的。與此同時(shí)，馬來(lái)西亞企業(yè)應(yīng)依據(jù)租賃協(xié)議書針對(duì)為地區(qū)酒店餐廳帶來(lái)的管理服務(wù)擔(dān)負(fù)對(duì)應(yīng)的義務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)性。因而，那樣一份看起來(lái)外派高級(jí)技術(shù)人員的合同書，在本質(zhì)應(yīng)該做為一份服務(wù)協(xié)議。因而，在達(dá)到一定規(guī)范的條件下，應(yīng)確認(rèn)為馬來(lái)西亞企業(yè)因外派工作人員在地區(qū)組成常設(shè)機(jī)構(gòu)。地區(qū)公司在向在新房付款管理費(fèi)時(shí)，應(yīng)繳納增值稅、所得稅。與此同時(shí)，新房外派工作人員在華工作中期內(nèi)獲得的職工薪酬應(yīng)在華申請(qǐng)交納個(gè)人所得稅。