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創(chuàng)刊詞：工程建設(shè)在分包、工程分包環(huán)節(jié)中，我國禁止沒有資質(zhì)個(gè)人的和單位使用有資質(zhì)企業(yè)名義，承攬工程建設(shè)。但在實(shí)踐中，這類違反規(guī)定掛證的現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)層出不窮。因?yàn)閽炜咳耸鞘琴Y格的本人、公司，掛證有資質(zhì)工程建筑開發(fā)企業(yè)，以被掛證方的為名對(duì)外開放開拓市場，亦以被掛證方的為名對(duì)外開放接受和開票。但是，被掛證方對(duì)掛證方的具體工程項(xiàng)目與主題活動(dòng)，缺少有效的管控，針對(duì)發(fā)票的真實(shí)有效，亦欠缺審查，致使被掛證層面臨涉稅風(fēng)險(xiǎn)，比如獲得的發(fā)票被認(rèn)定虛開發(fā)票，或是墊款的稅金難以追索。文中融合最近的司法判決，對(duì)被掛靠人風(fēng)險(xiǎn)給予匯總。

一、工程建設(shè)違反規(guī)定掛證引起稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)集中化暴發(fā)

(一)掛靠協(xié)議承諾未知，虛開發(fā)票風(fēng)險(xiǎn)性由被掛證方擔(dān)負(fù)

實(shí)例：《河南省中億建設(shè)集團(tuán)有限公司、高某等追償權(quán)糾紛民事二審民事判決書》【(2022)豫09民終419號(hào)】

基本案情：被告人鄭某、勾某以中億制作公司名義對(duì)外承包工程，使用時(shí)億制作公司(招標(biāo)方)資質(zhì)證書，從業(yè)中億制作公司經(jīng)營許可范圍之內(nèi)經(jīng)營范圍。其承攬合同一年一簽。2015年12月，鄭某、勾某與立億制作公司續(xù)期了承包協(xié)議，期為一年，2016年12月合同期滿。2017年8月22日，鄭某、勾某與立億制作公司續(xù)期了承包協(xié)議。

就在那承攬合同續(xù)簽的空檔期，2017年1月20日，武漢市盛通企業(yè)向中億制作公司開具增值稅專用發(fā)票18份，后該18份單據(jù)被認(rèn)定虛開發(fā)票，中億制作公司補(bǔ)繳了相對(duì)應(yīng)稅金和稅款滯納金總共1,249,280.68元。后查清，該稅票是鄭某、勾某向中億制作公司所提供的。

中億制作公司起訴至人民法院，要求嚴(yán)格某、勾某賠付相對(duì)應(yīng)稅金、稅款滯納金和罰金。

一審法院覺得，案涉18份單據(jù)出具期為2017年1月20日，從時(shí)間上看第三方武漢市盛通企業(yè)出具該單據(jù)時(shí)，彼此間的合同關(guān)系早已停止，且彼此在相關(guān)合同書之中未就“提供虛假單據(jù)對(duì)企業(yè)經(jīng)濟(jì)損失”等違約行為開展明確約定。因而駁回了中億制作公司的需求。二審人民法院維持了一審判決。

(二)被掛證方?jīng)]法對(duì)外開放開票，掛證方承擔(dān)責(zé)任

1、實(shí)例：《李某、新疆新瑞州陶瓷有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛民事二審民事判決書》【(2022)新40民終909號(hào)】

基本案情：2013年9月20日，廣華公司與新瑞州陶瓷廠家簽署一份《建設(shè)工程施工合同》，承諾由廣華企業(yè)修建新瑞州陶瓷廠家的工程項(xiàng)目。2013年9月20日(即同一天)，新瑞州陶瓷廠家做為甲方與乙方王某簽訂對(duì)應(yīng)的《施工協(xié)議》，此案涉新項(xiàng)目事實(shí)上由王某個(gè)體承包。但是由于王某沒有資質(zhì)，2013年10月29日，與廣華企業(yè)再行簽訂一份協(xié)議書，最后構(gòu)成了王某以廣華企業(yè)工程項(xiàng)目經(jīng)理名義具體修建案涉工程項(xiàng)目的結(jié)論。

后新瑞州瓷器公司拖欠王某的工程賬款。王某上訴到一審法院。新瑞州陶瓷廠家上訴規(guī)定王某及廣華企業(yè)向其出具相對(duì)應(yīng)的發(fā)票。

一審法院就給予稅票難題，覺得：依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，從業(yè)建筑行業(yè)勞務(wù)公司的單位和個(gè)人在扣除應(yīng)納稅額工程項(xiàng)目結(jié)算款時(shí)，應(yīng)開票。王某修建新瑞州瓷器公司廠房基礎(chǔ)工程和附屬工程，扣除發(fā)包單位工程進(jìn)度款，理應(yīng)依法依規(guī)給予工程建設(shè)稅票，執(zhí)行納稅時(shí)間。王某做為普通合伙人，依規(guī)不具備出具工程建設(shè)發(fā)票的水平，作為其工程承包的掛靠公司，廣華企業(yè)就會(huì)有因其公司名義幫助李建華向新瑞州陶瓷廠家給予(出具)發(fā)票的責(zé)任。新瑞州陶瓷廠家要求李建華出具工程建設(shè)稅票，然后由第三人承擔(dān)責(zé)任的主張創(chuàng)立，予以支持。二審人民法院維持了一審判決。

2、實(shí)例：《劉建軍、遼寧潤茜天天一泉水業(yè)有限公司等建設(shè)工程施工合同糾紛民事二審民事判決書》【(2022)遼03民終808號(hào)】

基本案情：2014年，潤茜公司與榮信企業(yè)簽署工程項(xiàng)目施工承包合同，榮信企業(yè)承攬案涉新項(xiàng)目。該工程由李某具體修建。2014年該工程竣工后投入使用。2017年1月3日，潤茜企業(yè)直接和李某清算，未取得稅票。潤茜公司向一審法院提起訴訟要求：要求李某、榮信企業(yè)馬上向我公司提供工程進(jìn)度款的補(bǔ)稅稅票。

一審法院覺得，潤茜企業(yè)承擔(dān)支付工程款的附隨義務(wù)，榮信企業(yè)承擔(dān)交貨補(bǔ)稅發(fā)票的法律義務(wù)。劉建軍做為實(shí)際施工人，其對(duì)外開放以榮信公司名義簽署合同、進(jìn)行施工，以榮信公司名義繳納稅費(fèi)，榮信企業(yè)需在不違反有關(guān)規(guī)定的情形下，進(jìn)行該項(xiàng)目的合理合法開稅票責(zé)任。二審人民法院維持了一審判決。

(三)被掛證方并未具體交稅，不可事先扣減稅金

1、《黃某某、湖南茂天建設(shè)工程有限公司等建設(shè)工程施工合同糾紛民事二審民事判決書》【(2022)湘11民終967號(hào)】

基本案情：2016年7月11日，茂天企業(yè)招標(biāo)案涉新項(xiàng)目，將工程項(xiàng)目的基本建設(shè)授權(quán)委托茂天企業(yè)江**子公司執(zhí)行。接著，茂天企業(yè)江**子公司以茂天企業(yè)名義，與黃某某簽署《施工合作協(xié)議》，將新項(xiàng)目委托給黃某某承擔(dān)工程施工，茂天企業(yè)(招標(biāo)方)扣除13%公司管理費(fèi)。協(xié)議簽訂后，黃某某按照協(xié)議約定機(jī)構(gòu)人員進(jìn)場對(duì)土建部分的工程作出了工程施工，于2017年底進(jìn)行建設(shè)工程工程施工每日任務(wù)并投入使用。后彼此為管理費(fèi)用的扣除無法清算而引起糾紛，黃某某遂向一審法院提出訴訟，規(guī)定茂天企業(yè)付款工程建設(shè)賬款。一審法院一部分支持了黃某某的需求。

二審上訴期內(nèi)，茂天企業(yè)明確提出，黃某某除開理應(yīng)付款13%的管理費(fèi)用，也應(yīng)當(dāng)依法擔(dān)負(fù)相對(duì)應(yīng)稅、費(fèi)。二審法院認(rèn)為，有關(guān)應(yīng)繳納的稅金難題，待具體造成后，可再行主張權(quán)利。

2、《閆某某、江蘇天成建設(shè)集團(tuán)有限公司等建設(shè)工程施工合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛民事二審民事判決書》【(2021)蘇07民終4007號(hào)】

基本案情：閆某某某使用天成公司資質(zhì)證書，參加某企業(yè)分包的宿遷市道路養(yǎng)護(hù)應(yīng)急管理核心工程投標(biāo)并招標(biāo)。2010年7月6日，某企業(yè)與天成公司簽署《建設(shè)工程施工合同》，由閆某某某掛證天成公司現(xiàn)場施工。后天成公司與閆某某某就工程項(xiàng)目賬款、管理費(fèi)用、稅金難題造成異議。

一審期內(nèi)，閆某某某認(rèn)為天成公司付款剩下的工程建設(shè)賬款，天成公司認(rèn)為也意思閆某某某墊款的相對(duì)應(yīng)所得稅、企業(yè)增值稅等，理應(yīng)延付40萬余元稅金。一審法院覺得，天成公司未提供證據(jù)證明該資金已現(xiàn)實(shí)交納，在本案中不予處理，終有一別具體發(fā)生后再行認(rèn)為。二審人民法院支持了一審法院的主張。

(四)違反規(guī)定掛靠協(xié)議失效，相對(duì)應(yīng)稅金不會(huì)受到司法保護(hù)

實(shí)例：《朝陽雙誠建設(shè)工程有限公司、吳某某等合同糾紛民事一審民事判決書》【(2022)遼1322民初222號(hào)】

基本案情：朝陽區(qū)雙誠工程建設(shè)有限責(zé)任公司(招標(biāo)方)與吳某某(承包方)簽署《工程施工勞務(wù)分包協(xié)議書》，將案涉新項(xiàng)目具體交到吳某某承擔(dān)工程施工。工程施工期內(nèi)，吳某某以雙誠基本建設(shè)名義對(duì)外開放聘請(qǐng)員工、選購混凝土等建筑裝飾材料，托欠了相對(duì)應(yīng)稅金、賬款。雙誠基本建設(shè)代吳某某付了相對(duì)應(yīng)賬款、稅金。雙誠基本建設(shè)遂起訴至人民法院，要求吳某某給付工程項(xiàng)目服務(wù)稅、費(fèi)，和施工管理費(fèi)用擔(dān)保金。

一審法院覺得：吳某某與雙誠基本建設(shè)簽署《工程施工勞務(wù)分包協(xié)議書》，實(shí)際上是沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人吳某某為使用雙誠基本建設(shè)相關(guān)資質(zhì)、以雙誠基本建設(shè)為名施工的借用資質(zhì)合同書，依據(jù)《建筑法》第二十六條之規(guī)定，歸屬于合同無效。該合同中約定的擔(dān)保金及稅、費(fèi)，即上訴人要求施工管理費(fèi)用擔(dān)保金及工程項(xiàng)目服務(wù)稅、費(fèi)，實(shí)際上就是管理費(fèi)用，但該管理費(fèi)用是由出借資質(zhì)違反規(guī)定騙取的利益?zhèn)€人行為，歸屬于違反規(guī)定盈利，不會(huì)受到司法保護(hù)。

(五)總結(jié)：工程建設(shè)違反規(guī)定掛證風(fēng)險(xiǎn)大

在我國《建筑法》明文規(guī)定，嚴(yán)禁將工程建設(shè)惡意欠薪、違反規(guī)定掛證、分尸給不具備經(jīng)營資質(zhì)的單位和個(gè)人工程施工?！督ㄖā返?6條規(guī)定，嚴(yán)禁建筑企業(yè)以任何形式容許別的單位或者個(gè)人應(yīng)用本企業(yè)的企業(yè)資質(zhì)證書、企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)名義承攬工程。

第二十六條

承包建筑工程的部門理應(yīng)擁有依法取得的企業(yè)資質(zhì)證書，并則在企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的經(jīng)營范圍內(nèi)承攬工程。

嚴(yán)禁建筑企業(yè)超過本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的經(jīng)營范圍甚至以任何形式用別的建筑企業(yè)名義承攬工程。嚴(yán)禁建筑企業(yè)以任何形式容許別的單位或者個(gè)人應(yīng)用本企業(yè)的企業(yè)資質(zhì)證書、企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)名義承攬工程。

換句話說，不取得相應(yīng)資格的企業(yè)本人，掛證、依靠有資質(zhì)的企業(yè)進(jìn)行工程施工，違背《建筑法》的強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)應(yīng)的合同規(guī)定失效。與此同時(shí)，掛證個(gè)人行為以被掛靠人名義對(duì)外開放舉辦活動(dòng)，促使對(duì)應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)有被掛靠人擔(dān)負(fù)，針對(duì)被掛靠人來講，其風(fēng)險(xiǎn)性非常高。

二、掛證方以被掛證方為名主題活動(dòng)，被掛證方稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)知幾何圖形?

(一)掛證方虛開增值稅票，被掛證層面臨行政許可

掛證方因?yàn)橐话阆禑o資格的個(gè)人和企業(yè)，其不可以單獨(dú)對(duì)外開放開展經(jīng)營活動(dòng)，因而須借被掛證方之為名對(duì)外開放舉辦活動(dòng)，掛證即為工程項(xiàng)目給予對(duì)應(yīng)的勞務(wù)公司、扣除對(duì)應(yīng)的工程建設(shè)賬款，也須根據(jù)被掛證方建設(shè)工程企業(yè)名義進(jìn)行。相對(duì)應(yīng)的，對(duì)應(yīng)的開票、接納，也須根據(jù)被掛證方。一旦被掛證方欠缺對(duì)應(yīng)的核查、監(jiān)管，接受到虛開發(fā)票的發(fā)票，或是對(duì)外開放虛開發(fā)票了稅票，那樣就會(huì)面臨稅務(wù)懲罰、追討稅收滯納金，立即對(duì)應(yīng)的稅金、處罰、稅款滯納金能夠追索，也面臨公司稅務(wù)資質(zhì)證書降低、個(gè)人征信降低風(fēng)險(xiǎn)。

(二)掛靠協(xié)議承諾未知，被掛證方?jīng)]法追索稅金

稅收法律以實(shí)際產(chǎn)生為基本準(zhǔn)則。所得稅的征稅對(duì)象是公司具體收入，增值稅的征稅對(duì)象是具體提供勞務(wù)、銷售貨物的舉動(dòng)。因而，根據(jù)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的角度，即便實(shí)施了違反規(guī)定掛證的舉動(dòng)，對(duì)應(yīng)的稅金也應(yīng)當(dāng)由掛證人擔(dān)負(fù)，畢竟是掛靠人具體組織開展了工程施工主題活動(dòng)，扣除了工程項(xiàng)目賬款?？墒?，因?yàn)閽炜咳艘员粧炜咳嗣x對(duì)外開放進(jìn)行工程施工主題活動(dòng)，導(dǎo)致了稅收法律點(diǎn)評(píng)時(shí)法律法規(guī)外型與其說經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)不一致的狀況，在這種情形下，稅務(wù)行政機(jī)關(guān)很有可能疏忽研究的交易經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，而是直接依照法律法規(guī)外型征繳被掛靠人的稅金。

但是，即使被掛靠人代為支付了相對(duì)應(yīng)稅金，還可以向掛靠人認(rèn)為追索，由掛靠人具體承擔(dān)法律責(zé)任稅金。在實(shí)務(wù)中這類追索一般可以獲得司法部門的肯定，覺得這是掛靠人、被掛靠人中間，因掛靠關(guān)系所形成的法律責(zé)任，在掛靠關(guān)系內(nèi)部結(jié)構(gòu)可獲得追索。如《北京市建設(shè)工程裝飾集團(tuán)有限公司與佘寶雨建設(shè)工程合同糾紛二審民事判決書》【(2022)京01民終4238號(hào)】中，二審法院認(rèn)為被掛靠人建設(shè)工程企業(yè)因涉案人員新項(xiàng)目承擔(dān)的補(bǔ)繳稅款、稅務(wù)處罰，歸屬于建設(shè)工程企業(yè)做為被掛靠人對(duì)外開放承擔(dān)的責(zé)任，有權(quán)利則在承擔(dān)責(zé)任的范圍之內(nèi)對(duì)掛靠人履行追償權(quán)。

但是，因?yàn)槿狈唧w規(guī)定，也存在一定風(fēng)險(xiǎn)性。

1、存有人民法院否定追索稅金的情況

比如以上《朝陽雙誠建設(shè)工程有限公司、吳某某等合同糾紛民事一審民事判決書》【(2022)遼1322民初222號(hào)】案中，法院以合同規(guī)定失效，不會(huì)受到司法保護(hù)借口，駁回了被掛靠人追索相對(duì)應(yīng)稅金請(qǐng)求。

2、協(xié)議書對(duì)稅金承諾未知造成無法追索

比如《河南省中億建設(shè)集團(tuán)有限公司、高某等追償權(quán)糾紛民事二審民事判決書》【(2022)豫09民終419號(hào)】案中，由于被掛靠人與掛靠人沒及時(shí)續(xù)簽，與此同時(shí)并未對(duì)稅金給予承諾，所以被掛靠人對(duì)外開放承擔(dān)的稅金、處罰和稅款滯納金，不可以認(rèn)為追索。

(三)被掛靠人具體收取的稅金才可以追索，不可以事先扣減

因?yàn)閽熳C方須以被掛靠方的為名舉辦活動(dòng)，在此類情況下，根據(jù)法律法規(guī)的方式外型看來，在所有工程建設(shè)當(dāng)中承擔(dān)相對(duì)應(yīng)企業(yè)增值稅、所得稅等稅金的交納義務(wù)的，系被掛證方建設(shè)工程企業(yè)。

從經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)看來，本質(zhì)提供勞務(wù)、扣除賬款的，實(shí)際上系掛證方本人或是企業(yè)，掛證方可應(yīng)該是稅賦的責(zé)任者。被掛證方并不切實(shí)際參加勞務(wù)公司之給予，都沒有對(duì)應(yīng)的所得的，其僅僅扣除一定比例的掛靠價(jià)格(管理費(fèi)用)，金額不是很大。因而，被掛證方是掛證方往往會(huì)在對(duì)應(yīng)的《掛靠協(xié)議》中承諾，被掛證放在付給掛證方工程建設(shè)賬款時(shí)，會(huì)扣減對(duì)應(yīng)的稅金。

但是，項(xiàng)目完工之際，很有可能對(duì)應(yīng)的稅金并沒有具體產(chǎn)生，被掛靠人也未付款。這時(shí)，掛靠人提起訴訟被掛靠人付款對(duì)應(yīng)的工程建設(shè)賬款，被掛靠人認(rèn)為收取的工程建設(shè)賬款必須事先扣減相對(duì)應(yīng)稅金，確無法得到人民法院適用。人民法院一般確定，僅有被掛靠人具體收取的稅金才可以再行追索。由此，被掛靠人維護(hù)自己利益存有時(shí)長、高效率里的損害。

(四)被掛靠人承擔(dān)委托對(duì)外開放開票的法律責(zé)任

依據(jù)《增值稅暫行條例》第21條的規(guī)定，一般納稅人產(chǎn)生應(yīng)納稅額銷售行為，應(yīng)當(dāng)依法開具增值稅專用發(fā)票。因而，接納勞務(wù)公司、付款工程建設(shè)賬款的一方，有權(quán)利索取相對(duì)應(yīng)的發(fā)票。可是，具體進(jìn)行建設(shè)施工活動(dòng)的，是不具備資格的本人和單位，其乃至也難以對(duì)外開放開具增值稅專用發(fā)票，而只有向被掛靠人索要稅票。被掛靠人擔(dān)負(fù)出具相對(duì)應(yīng)發(fā)票的法律責(zé)任。

三、工程建設(shè)稅收合規(guī)管理與風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)“四大法寶”

(一)提升合規(guī)建設(shè)，回絕惡意欠薪、掛證

現(xiàn)階段，在我國禁止無資格的個(gè)人和企業(yè)以掛證等方式，使用有資質(zhì)企業(yè)為名，進(jìn)行建設(shè)施工主題活動(dòng)。假如建設(shè)工程企業(yè)違反規(guī)定掛證、工程分包，依據(jù)《民法典》第143條之規(guī)定，其簽署的相對(duì)應(yīng)協(xié)議書、合同規(guī)定因違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而失效。在這樣的情況下，可能造成相應(yīng)權(quán)益難以獲得司法保護(hù)，公司蒙受損失。

(二)依規(guī)履行追償權(quán)，積極主動(dòng)維護(hù)保養(yǎng)企業(yè)利益

如果公司確實(shí)有掛證的現(xiàn)象，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號(hào))第6條的規(guī)定，彼此仍然可以參考合同或協(xié)議約定，依照彼此各自過失，承擔(dān)連帶責(zé)任。就實(shí)務(wù)中看來，建設(shè)工程企業(yè)委托具體交納和付款的稅金，因掛靠人的錯(cuò)誤造成虛開增值稅票承擔(dān)的行政處罰罰款等，建設(shè)工程企業(yè)依舊可以認(rèn)為規(guī)定掛靠人因而承擔(dān)連帶責(zé)任。

(三)確立協(xié)議約定，立即續(xù)簽推遲

建設(shè)工程企業(yè)做為被掛證方，如欲向掛證方認(rèn)為承擔(dān)責(zé)任，須以彼此產(chǎn)生掛靠關(guān)系為載體。假如合同期限早已期滿，又無任何直接證據(jù)能證明其掛靠關(guān)系實(shí)際性持續(xù)，則建設(shè)工程企業(yè)做為被掛證方，擔(dān)負(fù)輸了官司風(fēng)險(xiǎn)。

除此之外，對(duì)被掛證方代掛靠方墊款的賬款、收取的稅金，如何分配、如何支付等諸多問題，也應(yīng)在協(xié)議中確立做出承諾。

(四)提升審批管控，防止虛開增值稅票

即使被掛證方可向掛證方認(rèn)為承擔(dān)責(zé)任，可是，一旦被掛證方因虛開發(fā)票等義務(wù)被稅務(wù)行政機(jī)關(guān)行政許可，降低稅務(wù)資信評(píng)級(jí)等，對(duì)被掛證方來講，也存在著不良的影響。因而，被掛證一方要加強(qiáng)對(duì)掛名方工程施工主題活動(dòng)的監(jiān)管、管控、監(jiān)管，掌控其上下游供應(yīng)商，防止深陷虛開發(fā)票風(fēng)險(xiǎn)性當(dāng)中。