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我國稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局南京稅務(wù)局第三稅務(wù)稽查局稅務(wù)處理決定書

寧稅稽三處〔2022〕163號

蔡迦：(納稅識別號：210504********1327)

我區(qū)(所)于2020年7月30日至2021年10月8日對自己的(企業(yè))2014年1月1日至2017年12月31日個稅情況進行了查驗，犯罪事實及處分決定如下所示：

一、犯罪事實

你擁有北京市中科金財科技股份有限公司(通稱：中科金財，證券代碼002657，2012年2月28日在中小板上市)限售股數(shù)量15316273股，并且于2015年3月2日所有公開。你于2016年1月至4月間6次高管增持限售股，高管增持總股數(shù)為12500000股，成交額625250000元，證劵公司已預(yù)扣預(yù)繳個稅85127500元。我對以上高管增持限售股未進行個稅結(jié)算申請。

二、處分決定及根據(jù)

依據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》第一條、第二條第九項、第三條第五項、第六條第五項、第八條，《中華人民共和國個人所得稅法實施條例》第一條、第五條、第九條、第三十六條，《國家財政部 我國稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局 中國證監(jiān)會有關(guān)個人轉(zhuǎn)讓上市企業(yè)限售股所得的征收個人所得稅相關(guān)規(guī)定》(稅務(wù)〔2009〕167號)，《國家財政部 我國稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局 中國證監(jiān)會有關(guān)個人轉(zhuǎn)讓上市企業(yè)限售股所得的征收個人所得稅有關(guān)問題的補充通知》(稅務(wù)總局〔2010〕70號)、《國家財政部 我國稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局有關(guān)證券機構(gòu)技術(shù)和規(guī)章制度提前準備結(jié)束后個人轉(zhuǎn)讓上市企業(yè)限售股相關(guān)個稅問題的通知》(稅務(wù)〔2011〕108號)的規(guī)定，因為你無法提供此次高管增持限售股的計劃成本材料，對自己的以上高管增持“中科金財”限售股個股12500000股的個人行為，按限售股出讓收入的15%核準限售股原值及有效稅金，應(yīng)補征你“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”個稅21165000元。

限你(企業(yè))自收到本裁定書生效日15日內(nèi)到我國稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局南京市溧水區(qū)稅務(wù)局將以上稅金及稅款滯納金交納進庫，并按規(guī)定進行相應(yīng)的帳務(wù)調(diào)節(jié)。逾期未交清的，將按照《中華人民共和國稅收征收管理法》第四十條要求申請強制執(zhí)行。

你(企業(yè))若同我局(所)在繳稅上有爭議，必須要先按照本確定的期限繳納稅費及稅款滯納金或者提供對應(yīng)的貸款擔(dān)保，隨后可自以上賬款交清或者提供相對應(yīng)貸款擔(dān)保被稅務(wù)行政機關(guān)確定生效日六十日內(nèi)依法向我國稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局南京稅務(wù)局申請行政復(fù)議。

稅務(wù)行政機關(guān)(圖章)

二O二二年五月十七日

實際上，類似案件我還記得當(dāng)初該是廣州地稅局第一個做出來的。在國稅地稅合并前，質(zhì)監(jiān)總局稅務(wù)稽查局就發(fā)布過一批數(shù)據(jù)信息給全國各地稅務(wù)稽查局開展個人稅查補。可是，現(xiàn)實狀況中，有一些稅務(wù)行政機關(guān)能夠找到高管增持的個人，有一些普通合伙人很有可能一時無法找到，造成案子閑置。

當(dāng)然，如今公開的這個案例，大伙兒爭議的聚焦點或是聚焦于《國家財政部 我國稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局 中國證監(jiān)會有關(guān)個人轉(zhuǎn)讓上市企業(yè)限售股所得的征收個人所得稅相關(guān)規(guī)定》(稅務(wù)〔2009〕167號)第五條第一款的規(guī)定：

經(jīng)營者按照實際出讓收益與實際計算成本出應(yīng)納稅所得額，與證券機構(gòu)預(yù)扣預(yù)繳稅額有差異的，經(jīng)營者應(yīng)自證券機構(gòu)代繳并解繳稅款的下月1日起3個月內(nèi)，持蓋上證券機構(gòu)印章的交易明細和相關(guān)詳細、真正憑據(jù)，向負責(zé)人稅務(wù)行政機關(guān)明確提出結(jié)算申請并辦理結(jié)算事項。負責(zé)人稅務(wù)行政機關(guān)審核確認后，依照重新計算的應(yīng)納稅所得額，申請辦理退(補)稅辦理手續(xù)。經(jīng)營者在規(guī)定期限內(nèi)沒到負責(zé)人稅務(wù)行政機關(guān)申請辦理結(jié)算事項的，稅務(wù)行政機關(guān)不會再申請辦理結(jié)算事項，已預(yù)扣預(yù)繳的稅金從繳稅專用存款賬戶全額的繳入財政。

如今，一部分人就覺得，你文檔即然寫，經(jīng)營者假如在規(guī)定期限內(nèi)沒有到負責(zé)人稅務(wù)行政機關(guān)申請辦理結(jié)算事項，稅務(wù)行政機關(guān)就不再申請辦理結(jié)算事項，開展出口退稅、繳稅的辦理手續(xù)。那目前很多繳稅的案例，很多都是經(jīng)營者超過規(guī)定的結(jié)算期未清算，你負責(zé)人稅務(wù)行政機關(guān)為何還去繳稅呢，并不是違反167號文要求嗎?

當(dāng)然，這種情況一直結(jié)合實際有爭議。我個人也認為，167號文這一條寫不是太認真細致。但此外一派見解也不是沒大道理，即：167號文只是行政規(guī)章，你不能大于《征管法》。依照《稅收征收管理法》第五十二條規(guī)定：

因稅務(wù)行政機關(guān)的責(zé)任，導(dǎo)致經(jīng)營者、義務(wù)人未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)行政機關(guān)在三年內(nèi)可以要求經(jīng)營者、義務(wù)人補繳稅款，但不可另收稅款滯納金。

因經(jīng)營者、義務(wù)人計算誤差等出錯，未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)行政機關(guān)在三年內(nèi)能夠追征稅金、稅款滯納金;有特殊情況的，追征期可以延長到五年。

對逃稅、抗稅、騙退稅的，稅務(wù)行政機關(guān)追征其未繳或者少繳的稅金、違約金或是所獲取的稅金，不會受到前款規(guī)定期限的限定。

自然，普通合伙人限售股出讓，證券公司預(yù)扣稅款未清算，肯定不能套逃稅。可是，假如普通合伙人限售股減持，具體應(yīng)繳納稅費超過預(yù)繳增值稅而少繳的，稅務(wù)行政機關(guān)依然可以依照《征管法》第五十二條規(guī)定來通告經(jīng)營者申請繳稅。自此，經(jīng)稅務(wù)行政機關(guān)通告申請且不申請少繳稅款，能夠列入逃稅。

可是，這兒也有一個限期問題與是不是另收稅款滯納金難題。假如你定位于稅務(wù)行政機關(guān)的責(zé)任，則追征期僅有3年，且不能另收稅款滯納金。假如你定位于因經(jīng)營者、義務(wù)人計算誤差等出錯，未繳或者少繳稅款的，追征期最多有5年，要另收稅款滯納金。從南京市稅務(wù)局稅務(wù)稽查三分局的通知單看來，歡迎來到不僅有稅金也是有稅款滯納金的。那這樣的事情，稅務(wù)行政機關(guān)認定是依照五十二條第二個款“因經(jīng)營者、義務(wù)人計算誤差等出錯，未繳或者少繳稅款的”。對于我們來說，現(xiàn)實生活中，這一經(jīng)營者還是有機會根據(jù)稅務(wù)司法訴訟去爭取權(quán)利的。由于，稅務(wù)行政機關(guān)總會把“因經(jīng)營者、義務(wù)人計算誤差等出錯”擴大表述。大家檢索過目前已公開的司法判例，有法院在裁定中否認稅務(wù)行政機關(guān)對這一條的擴大表述，嚴格按照《征管法》本意來理解“計算誤差等出錯”。

當(dāng)然，假如經(jīng)營者限售股減持延付的稅金比應(yīng)繳稅款多，造成多繳稅了，未能結(jié)算期限內(nèi)申請退稅，中后期經(jīng)營者規(guī)定稅務(wù)行政機關(guān)出口退稅是不是可以呢?一樣的思路，你167號文不可以違背《征管法》要求。經(jīng)營者同樣可以用《征管法》第五十一條：一般納稅人超出應(yīng)納稅所得額繳納的稅金，稅務(wù)行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)后應(yīng)當(dāng)立即退回;經(jīng)營者自清算繳納稅費生效日三年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，可以向稅務(wù)行政機關(guān)規(guī)定退回多繳的稅金并算加金融機構(gòu)同時期存款利率，稅務(wù)行政機關(guān)立即查證后應(yīng)當(dāng)立即退回;涵蓋從財政中入庫的，依照法律、行政規(guī)章相關(guān)國庫管理的規(guī)定退回。即納稅人在3年內(nèi)向型稅務(wù)行政機關(guān)申請退稅，稅務(wù)行政機關(guān)還是得退的。這一點，我們曾和部分底層稅務(wù)工作人員溝通交流，一部分人還是認可的。自然，假如底層稅務(wù)行政機關(guān)不配合，經(jīng)營者依據(jù)《征管法》要求提起訴訟，打贏官司的幾率也是比較大的。

當(dāng)然，這類事情近些年應(yīng)該要少很多了。由于，如今公司在IPO上市前，都需要根據(jù)證券公司將限售股的原始成本費填寫嵌入到中登系統(tǒng)中，擁有原始股成本數(shù)據(jù)信息，證券公司早已按計劃成本繳稅，許多并不是按高管增持收入的15%延付了。