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創(chuàng)刊詞：A公司是中國領(lǐng)先的互聯(lián)網(wǎng)裝修網(wǎng)絡(luò)平臺，運用信息內(nèi)容技術(shù)賦能家裝服務(wù)經(jīng)銷商，并一同為業(yè)主給予一站式互聯(lián)網(wǎng)裝修解決方法。7月5日，A企業(yè)公布《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市申請文件審核問詢函的回復(fù)》，對深圳交易所關(guān)心的“根據(jù)第三方機構(gòu)為一部分管理層、員工避稅”一事作出回應(yīng)。小編認為，對于此類個人行為應(yīng)充分認識其嚴重后果，中介服務(wù)要為IPO企業(yè)出具意見時若敷衍了事，無法全方面體現(xiàn)客觀性風(fēng)險性，非常容易對公司造成欺詐，進而對企業(yè)IPO導(dǎo)致不良影響。文中對此類情況展開分析，以求為類似情況的解決提供借鑒。

一、“避稅”或是“逃稅”?特性難題應(yīng)客觀分析

2022年7月5日，A企業(yè)公布《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市申請文件審核問詢函的回復(fù)》對深圳交易所“根據(jù)第三方機構(gòu)為一部分管理層、員工避稅”一事的詢問做出回應(yīng)：

“2019年，出于對一部分高管組員工的避稅考慮到，存有公司向無關(guān)系第三方機構(gòu)付款賬款，并且通過有關(guān)服務(wù)提供商將賬款回到高管組員工帳戶，用以向有關(guān)高管人員及員工派發(fā)獎勵金的情形，總金額329.07萬余元。上述情況情況關(guān)鍵發(fā)生于2019年4月以前，2019年5月起，企業(yè)未再產(chǎn)生上述情況財務(wù)內(nèi)控不合規(guī)情況。

2019年4月前企業(yè)存有上述情況情況的重要原因系：企業(yè)派發(fā)年終獎金時，出自于為一部分員工避稅的考慮，于2019年4月選用上述情況方式向極少數(shù)員工派發(fā)一部分獎勵金，上述情況個人行為產(chǎn)生頻率低，額度比較小，企業(yè)那時候無法充足意識到了該行為的潛在風(fēng)險及規(guī)范化難題，財務(wù)內(nèi)控制度上曾存有缺陷。”

以上回復(fù)中，向無關(guān)系第三方機構(gòu)付款賬款，并且通過有關(guān)服務(wù)提供商將賬款回到高管組員工帳戶，用以向有關(guān)高管人員及員工派發(fā)獎勵金的舉動系根據(jù)更改收益特性、分散化收益躲避個稅征繳，屬于典型的逃稅個人行為。A公司在《回復(fù)》里將該個人行為稱之為“避稅”，有以偏概全之嫌;且企業(yè)明知道該類個人行為將導(dǎo)致本人少繳稅款的結(jié)論仍積極執(zhí)行，其嚴重后果以超過“缺陷”的范疇，歸屬于財務(wù)內(nèi)控制度的嚴重疏忽。

具體來說，“避稅”與“逃稅”是兩種完全不同定義?，F(xiàn)階段學(xué)術(shù)界對避稅與逃稅的界分存有二種見解。第一種從合理合法與非法的視角對二者作出了確立區(qū)劃，即避稅是合法的，方式包含有效享受國家稅收政策、根據(jù)商業(yè)服務(wù)分配遞延納稅時間等;而逃稅是非法的，方式包含帳外運營藏匿收益、分拆收益、虛構(gòu)虛報計稅基礎(chǔ)幾列開支等;第二種則認為避稅是中性的，歸屬于經(jīng)濟范疇。從法律層面對避稅作出評價，能將避稅區(qū)別為合法的避稅、不被認可的避稅(即節(jié)稅)和非法的避稅(即逃稅)。無論是從前面一種或是后面一種考慮，A企業(yè)《回復(fù)》將非法的逃稅個人行為稱之為“避稅”均沒有明確A公司行為的違法性，在判定上不確立，不益于A企業(yè)后面對于違紀(jì)行為恰當(dāng)開展全面整改，進而對企業(yè)IPO導(dǎo)致不良影響。

二、完成“避稅”的手段或組成別的違反規(guī)定事宜

與此同時，深圳交易所還就A集團公司數(shù)次因稅務(wù)有關(guān)問題遭受行政許可，是否構(gòu)成重要違法違規(guī)行為進行詢問。對于此事A企業(yè)回復(fù)稱：

“依據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》的有關(guān)規(guī)定，未按照規(guī)定的期限申請申請辦理稅務(wù)備案、變動或是注銷登記的，或經(jīng)營者未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報和申報納稅資料的，由稅務(wù)行政機關(guān)責(zé)令限期改正，處二千元以下的罰款，組成情節(jié)嚴重，處二千元之上一萬元以下的罰款。在報告期內(nèi)，公司因稅務(wù)有關(guān)問題遭受處罰的環(huán)境主要系有關(guān)行為主體未按時開展稅務(wù)申報，且涉及到的處罰額度都未超出rmb 1000 元。因而并不構(gòu)成《中華人民共和國稅收征收管理法》所要求情節(jié)嚴重違法違規(guī)行為。”

實際上，《回復(fù)》披露的以上懲罰事宜不屬情節(jié)嚴重違法違規(guī)行為，但是根據(jù)前文剖析，A企業(yè)的“避稅”方式或組成別的違反規(guī)定事宜。具體來說，A公司向無關(guān)系第三方機構(gòu)付款賬款必定采用編造業(yè)務(wù)流程、虛開增值稅票的方式，則其協(xié)助管理層、員工逃稅的前提下組成虛開發(fā)票，則A企業(yè)潛在性遭遇逃稅、虛開發(fā)票的法律糾紛。

(一)逃稅、虛開發(fā)票個人行為的認定與懲罰

A企業(yè)分散化高管組員工收入的“避稅”方式屬于典型的個稅逃稅個人行為，則根據(jù)《征管法》第六十三條理應(yīng)處以罰款。

《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條：“經(jīng)營者仿冒、偽造、藏匿、私自消毀帳本、記帳憑證，或在帳本上幾列開支或者不列、少列收益，或者經(jīng)稅務(wù)行政機關(guān)通告申請而不予申請或者進行虛假的稅務(wù)申報，不交或者少繳應(yīng)納稅款的，是逃稅。對一般納稅人逃稅的，由稅務(wù)行政機關(guān)追討其不交或者少繳的稅金、稅款滯納金，處以不交或者少繳的稅金百分之五十之上五倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 ”

與此同時，若A企業(yè)采取的方式為編造業(yè)務(wù)流程、接納稅票，則組成虛開發(fā)票。

《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》第二十二條第二款：“任何單位和個人不可有下列虛開增值稅票個人行為：

(一)為他人、為了自己出具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符合的發(fā)票;

(二)讓他人給自己出具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符合的發(fā)票;

(三)介紹他人出具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符合的發(fā)票。”

第三十七條第一款：“違背本辦法第二十二條第二款的規(guī)定虛開增值稅票的，由稅務(wù)行政機關(guān)違法所得;虛開發(fā)票金額在1萬元以下的，能夠處以5萬元以下的罰款;虛開發(fā)票額度超出1萬元的，處以5多萬元50萬元以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

依據(jù)5月15日施行的《最高人民檢察院 公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》，虛開增值稅專用發(fā)票稅金金額在十萬元之上或是導(dǎo)致我國稅金損害金額在五萬元以上的、虛開普通發(fā)票額度總計在五十萬元之上或一百份之上且票面金額在三十萬元以上的，則遭遇刑事處罰風(fēng)險性。

(二)IPO業(yè)務(wù)中稅款行政許可情節(jié)嚴重評定

《首發(fā)管理辦法》第十八條要求：“外國投資者不得有下列情形：(二)近期36個月內(nèi)違背工商局、稅款、土地資源、環(huán)境保護、中國海關(guān)及其其他法律、行政規(guī)章，遭受行政許可，且情節(jié)惡劣。”針對情節(jié)嚴重界定問題，融合《再融資審核財務(wù)知識問答》，被處以罰款之上行政處罰的個人行為，正常情況下視作重大違法行為，但達到下列兩種情況之一的除外：一是作出行政處罰的執(zhí)行行政機關(guān)依規(guī)認定為不屬重大違法行為(中介服務(wù)需就得等評定是否與有關(guān)規(guī)定有明顯矛盾表達意見);二是被處罰的舉動顯著輕微、處罰金額明顯比較小或根據(jù)有關(guān)規(guī)定顯著不屬違紀(jì)行為，中介服務(wù)出具了明確的審查結(jié)果。

雖然《回復(fù)》稱外國投資者稅務(wù)主管部門已就外國投資者報告期內(nèi)的稅務(wù)合規(guī)管理狀況出示無違規(guī)違法證實，但以上逃稅、虛開發(fā)票風(fēng)險性依然很有可能暴發(fā)，稅務(wù)行政機關(guān)仍很有可能并對稅收違法行為開展稅務(wù)稽查甚至移交公安機關(guān)，A企業(yè)仍遭遇比較嚴重稅務(wù)行政處罰的風(fēng)險性。由此可見，A企業(yè)的“避稅”方式或組成逃稅、虛開發(fā)票，而且情節(jié)惡劣。上市企業(yè)律師意見若不能客觀性展示出A企業(yè)所存有的稅務(wù)風(fēng)險性，反而有遮蓋之嫌，將不益于A企業(yè)正確對待其行為的性質(zhì)，采用正確方式全方位挽救。

三、提示自糾自查：發(fā)生該類情況要采取正確方式全方位挽救

當(dāng)擬上市企業(yè)深陷稅務(wù)行政處罰的風(fēng)險性當(dāng)中時，應(yīng)當(dāng)及時采用正確方式進行全方位挽救，一方面自糾自查并補繳稅款，另一方面則理應(yīng)建立和完善財務(wù)內(nèi)控制度并有效執(zhí)行。對于以上“避稅”個人行為，A企業(yè)稱已經(jīng)對財務(wù)報告作出了更改，如實反映并公布該等事項，并且從多個方面積極主動整頓標(biāo)準(zhǔn)、健全財務(wù)內(nèi)部控制步驟并有效執(zhí)行。有關(guān)員工早已自糾自查并全額補交個稅，履行了納稅時間，并補交了對應(yīng)的稅款滯納金。

可是A企業(yè)選用“避稅”方式派發(fā)獎勵金的對象不但包含員工，也有管理層。該回應(yīng)并沒有確立管理層是否已經(jīng)自糾自查并全額補交個稅?！豆痉ā芬?，高級管理人員就是指企業(yè)的主管、副總、會計負責(zé)人員、企業(yè)上市董事長助理和企業(yè)章程規(guī)定的其他人員。員工則是指企業(yè)(單)中各種各樣勞派的人員，包含固定工、正式工等。管理層一般需由股東會聘用，與此同時遭受《公司法》和《勞動法》管束，其獨特性促使其不能完全屬于員工，故其一般與員工這一概念并排應(yīng)用。A企業(yè)《回復(fù)》只忘筌員工，而未明確管理層是否已經(jīng)自糾自查并全額補交個稅，顯而易見A企業(yè)的防范措施并不完善。若管理層并未自糾自查并全額補交個稅，則A企業(yè)被認定為逃稅并處罰款的概率將加大，其發(fā)售也是無望。

與此同時，小編提議，針對可能存在的編造業(yè)務(wù)流程、虛開增值稅票的情形也需及時做出相對應(yīng)解決。若接受的是增值稅普通發(fā)票，則解決本年度的抵扣新項目作出調(diào)整，補交所得稅;若接受的是增值稅專用發(fā)票，則與此同時還應(yīng)當(dāng)開展所得稅進項轉(zhuǎn)出、補交所得稅稅金。

總結(jié)：對A企業(yè)所發(fā)生的該類情況，侓師、會計等在開拓市場環(huán)節(jié)中理應(yīng)確立公司行為的性質(zhì)，而非敷衍了事，模糊不清行為性質(zhì)，乃至為公司遮蓋稅務(wù)風(fēng)險性。另外對于企業(yè)隱匿的法律糾紛應(yīng)進行全方位評定，制訂健全、全方位的防范措施，防止遺留、危害企業(yè)上市過程。

附 錄——

土巴兔備戰(zhàn)創(chuàng)業(yè)板!為高管避稅遭詢問 <新稅網(wǎng)>

根據(jù)第三方機構(gòu)為一部分管理層、員工的避稅及其該公司及曾遭受八次稅務(wù)行政許可被深圳交易所詢問。

6月28日，互聯(lián)網(wǎng)裝修服務(wù)平臺土巴兔在創(chuàng)業(yè)板IPO審核狀態(tài)變更為“已詢問”。

公開資料顯示，土巴兔是中國的領(lǐng)先的互聯(lián)網(wǎng)裝修服務(wù)平臺，運用信息內(nèi)容技術(shù)賦能家裝服務(wù)經(jīng)銷商，并一同為業(yè)主給予一站式互聯(lián)網(wǎng)裝修解決方法。

先前，土巴兔曾一度備戰(zhàn)發(fā)售。2018年8月，土巴兔向香港交易所遞交發(fā)售申請報告，同一年12月撤銷了上市申請;2021年1月14日，土巴兔又沖擊性深圳交易所科創(chuàng)板上市，但是因為財務(wù)資料到期，于同一年9月30日被中斷發(fā)售審批;2021年11月18日，土巴兔進行財務(wù)資料升級，恢復(fù)上市審批;但在在今年的1月26日，中國證監(jiān)會針對土巴兔侓師北京金杜律師事務(wù)所進行立案查處，隨后深圳交易所中斷土巴兔發(fā)行上市審批。

7月5日，土巴兔集團股份有限公司(下稱“土巴兔”)發(fā)布《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市申請文件審核問詢函的回復(fù)》，值得關(guān)注的是，土巴兔根據(jù)第三方機構(gòu)為一部分管理層、員工的避稅及其該公司以及分公司、子公司在報告期內(nèi)曾遭受八次稅務(wù)行政許可被深圳證券交易所詢問。

據(jù)了解，2018 年和 2019 年，出于對一部分高管組員工的避稅考慮到，土巴兔存有公司向無關(guān)系第三方機構(gòu)上海市幫充、宜員人力資源付款賬款，并且通過有關(guān)服務(wù)提供商將賬款回到高管組員工帳戶，用以向有關(guān)高管組員工派發(fā)獎勵金的情形，額度分別是 230.08 萬余元和 329.07 萬余元。

深圳交易所規(guī)定表明，報告期內(nèi)外國投資者仍然存在向無關(guān)系第三方機構(gòu)上海市幫充、宜員人力資源付款項，并且通過有關(guān)服務(wù)提供商將賬款回到高管組員工賬戶的緣故，外國投資者財務(wù)內(nèi)控制度是不是創(chuàng)建并可以有效執(zhí)行，報告期內(nèi)，外國投資者向無關(guān)系第三方機構(gòu)付款賬款的整體額度，是否構(gòu)成違規(guī)違法，存不存在根據(jù)血液灌流進到外國投資者、控股股東、董監(jiān)高、顧客及供應(yīng)商的情況。

土巴兔回復(fù)表明，2019 年，出于對一部分高管組員工的避稅考慮到，存有公司向無關(guān)系第三方機構(gòu)上海市幫充、宜員人力資源付款賬款，并且通過有關(guān)服務(wù)提供商將賬款回到高管組員工帳戶，用以向有關(guān)高管組員工派發(fā)獎勵金的情形，總金額 329.07 萬余元。上述情況情況關(guān)鍵發(fā)生于 2019 年 4 月以前，2019 年 5 月起，企業(yè)未再產(chǎn)生上述情況財務(wù)內(nèi)控不合規(guī)情況。

2019 年 4 多月企業(yè)存有上述情況情況的重要原因系：企業(yè)派發(fā)年終獎金時，出自于為一部分員工避稅的考慮，于 2019 年 4 月選用上述情況方式向極少數(shù)員工派發(fā)一部分獎勵金，上述情況個人行為產(chǎn)生頻率低，額度比較小，企業(yè)那時候無法充足意識到了該行為的潛在風(fēng)險及規(guī)范化難題，財務(wù)內(nèi)控制度上曾存有缺陷。

對于上述情況情況，土巴兔對會計報表開展更改，屬實反映并公布該等事項。有關(guān)員工早已自糾自查并全額補交個稅，履行了納稅時間，并補交了對應(yīng)的稅款滯納金，與此同時，土巴兔稅務(wù)主管部門已就外國投資者報告期內(nèi)的稅務(wù)合規(guī)管理狀況出示無違規(guī)違法證實：根據(jù)國 家稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局深圳南山區(qū)稅務(wù)局開具的稅務(wù)違法記錄證明材料，自 2019 年 1 月 1 日到 2021 年 12 月 31 日期間未發(fā)現(xiàn)企業(yè)有重大稅務(wù)違法記錄。因而，投資者根據(jù)上海市幫充和宜員人力資源付款獎勵金的情形不構(gòu)成重要違法違規(guī)行為。

除上述情況情況外，報告期內(nèi)，企業(yè)不會有向其他無關(guān)系第三方機構(gòu)付款賬款的情形， 不會有根據(jù)血液灌流進到外國投資者、控股股東、董監(jiān)高、顧客及供應(yīng)商的情況。

除此之外，報告期內(nèi)，土巴兔以及分公司、子公司在報告期內(nèi)曾遭受八次稅務(wù)行政許可。

深圳交易所詢問外國投資者數(shù)次因稅務(wù)有關(guān)問題遭受行政許可，是否構(gòu)成重要違法違規(guī)行為?

土巴兔表明，依據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》的有關(guān)規(guī)定，未按照規(guī)定的期限申請申請辦理稅務(wù)備案、變動或是注銷登記的，或經(jīng)營者未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報和申報納稅資料的，由稅務(wù)行政機關(guān)責(zé)令限期改正，處二千元以下的罰款，組成情節(jié)嚴重，處二千元之上一萬元以下的罰款。

報告期內(nèi)，公司因稅務(wù)有關(guān)問題遭受處罰的環(huán)境主要系有關(guān)行為主體未按時開展稅務(wù)申報，且涉及到的處罰額度都未超出rmb 1000 元。因而并不構(gòu)成《中華人民共和國稅收征收管理法》所要求情節(jié)嚴重違法違規(guī)行為。

經(jīng)歷數(shù)次艱辛發(fā)售路，土巴兔能不能如愿以償?shù)顷憚?chuàng)業(yè)板?