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網(wǎng)絡(luò)主播等新型用工關(guān)系確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)謹(jǐn)慎

案情簡(jiǎn)介

李某于2020年3月22日到某網(wǎng)絡(luò)公司出任主播，在該公司所供場(chǎng)所承擔(dān)廣播介紹公司指定的合作者商品。彼此口頭約定，李某每輪廣播的酬勞400元，每輪銷售總額超出15000元部分的3%計(jì)為抽成，按周清算酬勞;李某不用坐班制及參與企業(yè)會(huì)議，可根據(jù)自身日程安排挑選播報(bào)時(shí)間，廣播場(chǎng)數(shù)不足時(shí)其可再行找其他工作中。后因某網(wǎng)絡(luò)公司撤銷網(wǎng)絡(luò)主播業(yè)務(wù)流程，兩方產(chǎn)生異議，李某向仲裁委明確提出仲裁申請(qǐng)。

仲裁請(qǐng)求

1.規(guī)定確定2020年3月22日至6月18日期內(nèi)與某網(wǎng)絡(luò)公司存有勞務(wù)關(guān)系;2.規(guī)定付款2020年4月22日至6月18日期內(nèi)未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額4萬(wàn)余元。

處置結(jié)果

仲裁委裁定駁回申訴張某的仲裁請(qǐng)求。

案例評(píng)析

現(xiàn)階段，“互聯(lián)網(wǎng)技術(shù) ”促進(jìn)了很多新型產(chǎn)業(yè)，網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)是近幾年快速發(fā)展的行業(yè)之一。網(wǎng)絡(luò)主播做為關(guān)鍵人物與用人單位之間是哪種關(guān)聯(lián)，應(yīng)依據(jù)彼此簽訂的合同內(nèi)容和具體勞派，并按照認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)開展綜合判斷。本案中，在工作職責(zé)和時(shí)間層面，彼此根據(jù)平等協(xié)商，李某能夠自由選擇廣播場(chǎng)數(shù)和時(shí)間，其他時(shí)間其可自行安置或者找另一份工作中，不受用人單位規(guī)章制度的管束;在平時(shí)的管理工作，李某不用平時(shí)坐班制，不參加企業(yè)的大會(huì)，某網(wǎng)絡(luò)公司除雙方約定的廣播具體內(nèi)容外，對(duì)李某不進(jìn)行日常監(jiān)管;在收益酬勞層面，李某收入徹底取決于其直播間場(chǎng)數(shù)，假如其終止廣播，某高新科技公司不付款一切酬勞，假如其直播間銷售總額超過一定額度，可獲得固定比例抽成，彼此具備合作共贏的目地，并非簡(jiǎn)易為企業(yè)利益辛勤努力。因而，雙方的關(guān)聯(lián)不符原勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào))第一條“用人公司招收員工未簽訂書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞務(wù)關(guān)系創(chuàng)立。(一)用人公司和職工合乎法律法規(guī)、法規(guī)規(guī)定的法律主體;(二)用人公司依規(guī)制訂的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用員工，員工受用人單位的勞動(dòng)管理，從業(yè)用人公司安排的有酬勞的工作;(三)員工所提供的勞動(dòng)是用人公司業(yè)務(wù)的構(gòu)成部分”之規(guī)定，故不可評(píng)定彼此存有勞務(wù)關(guān)系。

仲裁委提醒

近些年，平臺(tái)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，造就了很多就業(yè)崗位，借助網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)就業(yè)的新就業(yè)形態(tài)員工總數(shù)大幅增加。個(gè)人在新就業(yè)形態(tài)用人中應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況，理清用工性質(zhì)，并不是企業(yè)支付酬勞、本人為其提供工作，即一概評(píng)定彼此存有勞務(wù)關(guān)系。新就業(yè)形態(tài)行業(yè)公司在平時(shí)的用工管理中，應(yīng)依據(jù)人力資源社會(huì)保障部等八部門《關(guān)于維護(hù)新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者勞動(dòng)保障權(quán)益的指導(dǎo)意見》(國(guó)家人社部發(fā)〔2021〕56號(hào))的有關(guān)規(guī)定，對(duì)符合建立勞務(wù)關(guān)系情形的，應(yīng)當(dāng)依法與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同書;對(duì)不符合實(shí)際建立勞務(wù)關(guān)系情況但企業(yè)對(duì)員工開展勞動(dòng)管理的，與勞動(dòng)者簽訂書面協(xié)議，合理確定企業(yè)與勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù);對(duì)個(gè)人依托平臺(tái)獨(dú)立開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、從業(yè)自由職業(yè)者的，則按照民事法律關(guān)系調(diào)節(jié)彼此的權(quán)利義務(wù)，避免因用工性質(zhì)模糊不清引起異議。

——節(jié)選自《2021年北京市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁十大典型案例》

2018年6月的分析——

“雇傭關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系”如何區(qū)分?（最高法見解）

▌最高法院法院判決書

劉同發(fā)、李小玲英與劉元再、劉紅軍人身?yè)p害糾紛案件投訴案(最高法院駁回申訴再審申請(qǐng)判決書)

最高法院核查覺得，投訴人叫此案系承包法律事實(shí)，顯著不符相關(guān)承攬關(guān)系的特點(diǎn)。

李小玲英提前通知胡峻工請(qǐng)人替其裝卸貨物，不可以因而便說他承包了本次運(yùn)輸?shù)难b卸搬運(yùn)工作中，而李木林自己更沒有承包本次裝卸搬運(yùn)工作中，李木林等協(xié)助個(gè)體工商戶李小玲英裝卸貨物，只是被臨時(shí)性喊來提供勞務(wù)，彼此之間既沒有有關(guān)承包工作中具體的承諾，也談不上必須交貨合乎質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等條件的勞動(dòng)所得，只是進(jìn)行裝卸工作中就可以，而李小玲英在李木林等裝卸貨物結(jié)束后付款相對(duì)應(yīng)酬勞，彼此之間所形成的這類臨時(shí)性雇傭關(guān)系，應(yīng)可用相關(guān)勞務(wù)關(guān)系的法律法規(guī)。

因而，原審人民法院依據(jù)《人身?yè)p害賠償解釋》第11條有關(guān)員工在做聘請(qǐng)過程中遭到人身傷害的相關(guān)規(guī)定，裁定申訴人承擔(dān)民事責(zé)任并無(wú)不當(dāng)。劉同發(fā)、李小玲英的投訴不符《民事訴訟法》規(guī)定的重審標(biāo)準(zhǔn)，我院確定錯(cuò)誤此案提到重審。

——蘇澤林小編、最高法院立案庭編：《立案工作指導(dǎo)》總第23輯，法院出版社出版2010年版，第153頁(yè)。

▌最高法院審判長(zhǎng)著作

雇傭關(guān)系歸屬于民事關(guān)系的一種，就是指公平行政主體中間就一方位另一方提供勞務(wù)、另一方接收勞務(wù)公司并支付對(duì)價(jià)而互相所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。它和勞動(dòng)關(guān)系是有嚴(yán)苛區(qū)別的。

勞動(dòng)關(guān)系是指用人公司雇傭員工向其組員，勞動(dòng)者在用人單位的管理方法下，給予由用人單位付款酬勞的工作而引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

勞務(wù)關(guān)系與雇傭關(guān)系最基本的區(qū)別是：

(1)對(duì)當(dāng)事人要求不同。勞動(dòng)關(guān)系的被告方是特定，即員工一定要合乎《勞動(dòng)法》規(guī)定的條件，具備勞動(dòng)能力和刑事責(zé)任能力的個(gè)人。員工與用人單位之間是單位隸屬。而雇傭關(guān)系的當(dāng)事人則沒有以上限定。勞務(wù)公司提供方能是普通合伙人，也可以是法人或者其他機(jī)構(gòu)，雇傭關(guān)系的當(dāng)事人中間是平等的民事關(guān)系。

(2)被告方的權(quán)利義務(wù)不一樣。工作關(guān)系中的員工除具有薪資待遇外還具有社保和福利等勞動(dòng)權(quán)利和工資待遇，而雇傭關(guān)系的當(dāng)事人不具有社保和福利工資待遇。

(3)法律適用不一樣。勞務(wù)關(guān)系受工作法律調(diào)整，勞動(dòng)合同法歸屬于社會(huì)法的范疇，其法律宗旨是維護(hù)員工弱者的合法權(quán)利。在法律制度的設(shè)計(jì)上，突顯對(duì)勞動(dòng)者的維護(hù)。而雇傭關(guān)系受民事法律規(guī)范調(diào)節(jié)，民法典歸屬于私法范圍，對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利給予平等保護(hù)。

(4)解決爭(zhēng)議的程序流程不一樣。勞動(dòng)關(guān)系的雙方當(dāng)事人產(chǎn)生勞務(wù)糾紛的，我國(guó)法律規(guī)定了解決勞務(wù)糾紛的特殊程序流程，即協(xié)商、仲裁和訴訟。而因雇傭關(guān)系產(chǎn)生糾紛的解決方式可用民事爭(zhēng)議的處理方式，被告方能直接向人民法院提起民事訴訟。

——最高法院民事審判第一庭主編：《最高人民法院勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋(三)的理解與適用》，法院出版社出版2010年版，第95頁(yè)。

▌承攬合同與用工合同的差別主要在于：

第一，目地不一樣。用工合同要以立即提供勞務(wù)為目的，而承攬合同則是以完成工作任務(wù)成效為目的，提供勞務(wù)是完成工作任務(wù)成效的手段，承攬人所提供的是工作成效并不是單純的勞務(wù)公司。

第二，人身依附關(guān)系不一樣。承攬人在完成工作任務(wù)中具有自覺性，與定作人一般不會(huì)有管理方法關(guān)聯(lián)：而顧主與雇傭工人中間則具備特定人身關(guān)系，雇傭工人受顧主操縱，須遵從顧主的安排、指引并則在監(jiān)督下為顧主提供勞務(wù)。

第三，風(fēng)險(xiǎn)性不一樣。承攬合同執(zhí)行中風(fēng)險(xiǎn)由完成工作任務(wù)成果的承攬人擔(dān)負(fù)，承攬人在完成操作過程中導(dǎo)致本身?yè)p害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任，定作人只對(duì)訂作、標(biāo)示或是選拔任用有過錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的承擔(dān)責(zé)任;聘請(qǐng)中風(fēng)險(xiǎn)是通過顧主擔(dān)負(fù)，顧主對(duì)雇傭工人選拔任用不合理、疏忽監(jiān)管等要承擔(dān)責(zé)任，對(duì)雇傭工人在做聘請(qǐng)過程中遭到人身傷害的要承擔(dān)賠償責(zé)任。

王曉：《雇傭與承攬的區(qū)分——劉同發(fā)、劉菊英與劉元再、李燕軍人身?yè)p害賠償糾紛申訴案》，載蘇澤林小編、最高法院立案庭編：《立案工作指導(dǎo)》總第23輯，法院出版社出版2010年版，第153、156～157頁(yè)。

由來|新編版《最高人民法院司法觀點(diǎn)集成·民事卷》

2011年6月份以前的匯總——

勞務(wù)關(guān)系、雇傭關(guān)聯(lián)、雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系之間的聯(lián)系與差別 <haihan235>

一、勞務(wù)關(guān)系、雇傭關(guān)聯(lián)、雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系的概念不一樣

勞動(dòng)關(guān)系是指用人公司和員工中間，在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程中根據(jù)工作法律法規(guī)所形成的權(quán)利與義務(wù)關(guān)聯(lián)。非常明顯，勞動(dòng)關(guān)系的行為主體是特殊主體，即這類法律事實(shí)只存在與用人單位和員工中間;

雇傭關(guān)系是指受雇人在一定或不特定的時(shí)間內(nèi)，為雇傭人服勞務(wù)公司，并受聘用工的監(jiān)督與管理所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)聯(lián)。雇傭關(guān)聯(lián)的核心都是平等主體，只不過是顧主和員工之間存在管理方法與被管理、監(jiān)管與被監(jiān)督的關(guān)聯(lián)，這一種監(jiān)管與被監(jiān)督、管理方法與被管理的關(guān)系也是非常明顯差別與雇傭關(guān)系的;

雇傭關(guān)系就是指2個(gè)或兩個(gè)以上平等主體中間，就工作事項(xiàng)進(jìn)行交換價(jià)值，在這個(gè)過程中形成的一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系。勞動(dòng)關(guān)系的行為主體是平等主體。我都聽到過另一個(gè)關(guān)聯(lián)雇傭關(guān)系的表述：雇傭關(guān)系就是指員工給予人力資本，用人公司應(yīng)用人力資本，彼此產(chǎn)生勞動(dòng)力的操縱與被支配關(guān)聯(lián)。我認(rèn)為后一種說法不當(dāng)之處，雇傭關(guān)系的核心不該只限于用人公司和員工。必須在這兒點(diǎn)一下是指，雇傭關(guān)系的核心中間不會(huì)有管理方法與被管理之間的關(guān)系;

承攬關(guān)系就是指承攬人依照定作人的需求完成工作任務(wù)，交貨勞動(dòng)所得，定制人付款酬勞，所形成的權(quán)利與義務(wù)關(guān)聯(lián)。依照《合同法》對(duì)承攬人的解釋，能夠很明顯的看得出：承攬人工作其實(shí)就是帶有較高技術(shù)含量工作。

二、勞務(wù)關(guān)系、雇傭關(guān)聯(lián)、雇傭關(guān)系、承攬關(guān)聯(lián)負(fù)法律責(zé)任的方式不同

(一)在勞務(wù)關(guān)系和雇傭關(guān)系中，法律規(guī)定的有點(diǎn)類似。一般來說，員工或雇員在職位范圍之內(nèi)給第三人造成損害的，用人公司或顧主一定要負(fù)責(zé)的;可是，假如導(dǎo)致員工或雇員本身的損害，則有著不同的要求：?jiǎn)T工的損害一般依照《工傷保險(xiǎn)條例》中規(guī)定的工傷險(xiǎn)來處理。員工的損害，則按照最高院《人損賠償解釋》中的規(guī)定來處理，一般是要顧主負(fù)責(zé)任，但是有除外。

(二)在雇傭關(guān)系中，提供勞務(wù)者在工作上損害他人的權(quán)利或自己對(duì)自己人身安全造成損害，按照現(xiàn)行法律法規(guī)的做法是依照“公平責(zé)任”來處理的。其實(shí)就是勞務(wù)公司使用者則在受益的范圍之內(nèi)，對(duì)提供勞務(wù)者給第三人導(dǎo)致的損害或?qū)μ峁﹦趧?wù)者本身的損害進(jìn)行相應(yīng)的賠償。

(三)承攬關(guān)系中，一般依照《合同法》的規(guī)定來處理。定作人一般不承擔(dān)責(zé)任，可是，假如定作人對(duì)訂作、標(biāo)示、選拔任用有過錯(cuò)的，才要負(fù)責(zé)任。

三、勞務(wù)關(guān)系、雇傭關(guān)聯(lián)、雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系中，需用主旨的幾個(gè)方面：

(一)在雇傭關(guān)系中，雇傭人支付給員工的酬勞，所對(duì)于的對(duì)象只是對(duì)于員工的體力活(盡管在一些前提下，員工所提供的勞務(wù)公司也帶有一點(diǎn)技術(shù)性成份);擔(dān)負(fù)關(guān)系中，定作人給付的溢價(jià)增資，關(guān)鍵針對(duì)的是承攬人的專業(yè)技術(shù)成份使用價(jià)值，自然也包含一定的體力活，也有包括承攬人一定的利潤(rùn)成份在房間里。

(二)在勞務(wù)關(guān)系中，很重要的一點(diǎn)是：?jiǎn)T工已經(jīng)成了用人單位的一員，員工必須遵循用人單位的管理制度。職工和用人公司之間存在單位隸屬，用人公司還必須為員工給予勞動(dòng)條件和必須的工作安全保障措施，而且用人公司還有一些附隨義務(wù)，例如為員工選購(gòu)社保這些。并且，勞動(dòng)者在勞務(wù)關(guān)系中，也有一些支配權(quán)里的限定，例如員工一般不可同時(shí)存在2個(gè)或兩個(gè)以上勞務(wù)關(guān)系。

(三)在雇傭關(guān)系中，顧主也必須為員工給予一定的勞動(dòng)條件和安全保障措施。員工能夠同時(shí)存在好幾個(gè)雇傭關(guān)聯(lián)，能夠同時(shí)為好幾個(gè)顧主服務(wù)項(xiàng)目，可是，員工要受顧主的監(jiān)督及管理。

四、勞務(wù)關(guān)系、雇傭關(guān)聯(lián)、雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系在稅收法律中表現(xiàn)：

(一)在勞務(wù)關(guān)系和雇傭關(guān)系中，用人公司或雇傭人支付給員工或雇員的酬金，做為工資薪金所得范圍。勞務(wù)關(guān)系和雇傭關(guān)聯(lián)各有不同是：勞務(wù)關(guān)系中員工只有為一個(gè)法律規(guī)定行為主體服務(wù)項(xiàng)目，而雇傭關(guān)系中員工能夠?yàn)楹脦讉€(gè)雇傭人服務(wù)項(xiàng)目。

雖然在勞務(wù)關(guān)系和雇傭關(guān)系中員工或雇員都接納用人公司和顧主的監(jiān)督及管理，且不經(jīng)用人公司允許，該員工不能成為別的雇傭人員工。

(二)在雇傭關(guān)系和承攬關(guān)系中，勞務(wù)公司者或定作人取得的是服務(wù)目標(biāo)給付的溢價(jià)增資，做為收益所得的的范疇。雇傭關(guān)系和承攬關(guān)系各有不同是：勞務(wù)公司關(guān)系中的勞務(wù)者可以是公司組織和普通合伙人，而承攬關(guān)系里的定作人一定要稅收法律中規(guī)定的能承擔(dān)合同責(zé)任的核心。