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實(shí)例引索

●實(shí)例由來：

中國裁判文書網(wǎng)《北京市XX置業(yè)投資有限責(zé)任公司與國家稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局北京稅務(wù)局等一審行政判決書》

●涉案人員行為主體：

顯名股東--北京市XX置業(yè)投資有限責(zé)任公司(下稱“M企業(yè)”)

隱名股東--XX置業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(下稱“N企業(yè)”)

●實(shí)例關(guān)鍵：

①在“代持股”模式中，誰才是納稅主體，是股權(quán)代持方(顯名股東)，或是隱名股東?

②在“代持協(xié)議”承諾：”5-5分為”的情形下，怎么確定有關(guān)的長期投資并繳納稅費(fèi)?

③M公司在“代持股”模式中，取得的長期投資所得的被收走，未納稅申報(bào)，其行為是否構(gòu)成逃稅?

●實(shí)例介紹：

2007年1月12日，M公司與N企業(yè)簽署《協(xié)議書》，并承諾由N企業(yè)暫交給M企業(yè)9000萬余元，以M企業(yè)開設(shè)的股票買賣交易帳戶項(xiàng)目投資中國A股市場，長期投資按50%：50%比例分配。2007年獲得長期投資總計(jì)51,189,578.06元(在其中，股票轉(zhuǎn)讓盈利51,172,814.9元，獲得利息費(fèi)用16,763.16元)。

2007年—2015年期內(nèi)，隱名股東N的遭到中國證監(jiān)會(huì)的立案查處，彼此經(jīng)過多次行政訴訟法。審結(jié)后，M企業(yè)各自2次向稅務(wù)行政機(jī)關(guān)申請長期投資所得的26,262,949.03元、25,594,789.03元。被稅務(wù)局認(rèn)定其個(gè)人行為歸屬于逃稅，以其有關(guān)長期投資已與2007年完成，但尚未準(zhǔn)時(shí)申請，少繳納企業(yè)所得稅。

M企業(yè)覺得，有關(guān)的長期投資雖然已經(jīng)于賬目確定，但2007年涉案人員長期投資由于被中國證監(jiān)會(huì)的行政許可所羈束，案子審結(jié)后(2016年5月)便將具體屬于自己的所得的一部分進(jìn)行申報(bào)，主觀意識(shí)并不存在有意逃稅。

人民法院最后覺得，M企業(yè)有關(guān)長期投資已經(jīng)在2007年度完成，就算涉案人員長期投資將來會(huì)被中國證監(jiān)會(huì)罰沒款，但M企業(yè)仍具備將此筆賬款做賬并納稅申報(bào)的義務(wù)，不會(huì)有其覺得的被中國證監(jiān)會(huì)懲罰所羈束問題，其不能作為不申請收入的原因。故M公司不申請長期投資，少繳納企業(yè)所得稅稅款的個(gè)人行為歸屬于逃稅。

經(jīng)典案例

我們從法院的法律案例中，逐一來分析本案的3個(gè)關(guān)心關(guān)鍵：

01、誰才是真正納稅主體?

本案中，M企業(yè)覺得，N企業(yè)才算是事實(shí)上的股東，且項(xiàng)目投資協(xié)議約定“5—5分為”，應(yīng)該按照實(shí)質(zhì)重于形式，按照實(shí)際獲得所得的人，而非為名獲得所得的人為因素經(jīng)營者。

針對“納稅主體究竟是顯名股東或是隱名股東”，本案的一審法院和二審人民法院的看法都是一致的，均認(rèn)為在稅收法律上就是以名義股東(案例中的M企業(yè))為經(jīng)營者。

M企業(yè)盡管在協(xié)議中承諾與N公司就有關(guān)長期投資“5—5分為”，但是其是以自身為名設(shè)立股票買賣交易賬號(hào)買賣交易，理應(yīng)確認(rèn)為M企業(yè)的所得的盈利。

政策依據(jù)：《企業(yè)所得稅法》第一條要求，在中華人民共和國境內(nèi)，企業(yè)及別的獲得收入的機(jī)構(gòu)為所得稅的納稅人，依照本法要求繳納企業(yè)所得稅。

《企業(yè)所得稅暫行條例》第一條要求，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)，除外資企業(yè)和國外企業(yè)外，理應(yīng)從總體上生產(chǎn)制造、經(jīng)營所得和其它所得的，按照本條例繳納企業(yè)所得稅。

02、M公司在代持協(xié)議中約定了“5—5分為”，

那樣是不是理應(yīng)按照彼此具體分到收益繳稅?

這種情況和①其實(shí)就是相似的，畢竟在稅收法律上，只認(rèn)可名義股東為經(jīng)營者，且不考慮到協(xié)議書身后彼此的具體所得的。故針對項(xiàng)目投資所產(chǎn)生的全部長期投資，都由名義股東確定所得的，繳納企業(yè)所得稅，不可扣減協(xié)議中分到隱名股東的那一部分。

本案中，M公司因出讓個(gè)股獲得收入以對應(yīng)的利息費(fèi)用，理應(yīng)按財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益、利息費(fèi)用各自確定所得稅應(yīng)納稅額。

03、M企業(yè)延遲時(shí)間納稅申報(bào)，是否屬于“逃稅”?

針對M企業(yè)延遲時(shí)間申報(bào)期長期投資的舉動(dòng)，是否屬于“逃稅”，一審和二審人民法院存有不同的觀點(diǎn)，最后，二審人民法院依據(jù)《稅收征管法》第六十三條覺得M企業(yè)2007年已具體獲得了相關(guān)收入，就算將來會(huì)被中國證監(jiān)會(huì)罰沒款，仍理應(yīng)執(zhí)行納稅申報(bào)的義務(wù)，而M企業(yè)未將相對應(yīng)長期投資進(jìn)賬，少繳納稅費(fèi)的舉動(dòng)形成了逃稅。

政策依據(jù)：《稅收征管法》第六十三條，經(jīng)營者仿冒、偽造、藏匿、私自消毀帳本、記賬憑證，或在帳本上幾列開支或者不列、少列收益，或者經(jīng)稅務(wù)行政機(jī)關(guān)通告申請而不予申請或者進(jìn)行虛假的稅務(wù)申報(bào)，不交或者少繳應(yīng)納稅款的，是逃稅。

風(fēng)險(xiǎn)防范

從人民法院法律案例我們可以看出，不管名義股東與隱名股東怎樣承諾，稅務(wù)上面覺得名義股東為納稅義務(wù)人，并且其所有所得的均需繳稅。

那樣，從本案例中，假如我們拓寬思索，即然名義股東必須把它賬目完成的全部所得的全額的繳稅，那樣其再分到隱名股東時(shí)，隱名股東是不是還要再度繳納稅費(fèi)?假如隱名股東和名義股東全是公司，能否可用“符合條件的法人企業(yè)間的股利分配、投資收益等權(quán)益性投資收入為免稅收入”的稅收優(yōu)惠政策呢?初次分配會(huì)不會(huì)造成重復(fù)征稅呢?

我們首先來看下稅務(wù)行政機(jī)關(guān)初次官方回復(fù)股權(quán)代持中關(guān)于隱名股東企業(yè)所得稅問題：

我國稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局廈門稅務(wù)局有關(guān)市十三屆市政協(xié)四次會(huì)議第1112號(hào)提案辦理狀況回應(yīng)的函(我國稅務(wù)質(zhì)監(jiān)總局廈門稅務(wù)局2020年7月28日)(選節(jié))

(二)有關(guān)隱名股東納稅時(shí)間的認(rèn)定

1、隱名股東為自然人的情況

《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》第二條，確定了理應(yīng)繳納個(gè)人所得稅的九種所得的，顯名股東將取得的稅后工資股息紅利所得、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，轉(zhuǎn)交給隱名股東(普通合伙人)，不屬法律法規(guī)理應(yīng)繳納個(gè)人所得稅的所得的。

2、隱名股東為企業(yè)的情形

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條要求，企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種由來獲得收入，為收入總額，包含其他收入;第七條、第二十六條，各自注明了法定的不征稅收入和不征稅收入。由此，隱名股東(公司)從顯名股東獲得根據(jù)股權(quán)代持合同關(guān)系所產(chǎn)生的所得的，不屬法定的不征稅收入和不征稅收入，理應(yīng)按照所得稅法要求繳納企業(yè)所得稅。

(三)別的

有關(guān)顯名股東(公司)獲得股息紅利后，轉(zhuǎn)交給隱名股東(公司)，隱名股東(公司)是否能夠可用“符合條件的法人企業(yè)間的股利分配、投資收益等權(quán)益性投資收入為免稅收入”問題，因?yàn)殡[名股東(公司)和顯名股東(公司)中間并沒有組成股權(quán)投資基金關(guān)聯(lián)，隱名股東(公司)從顯名股東(公司)獲得收入不符股利分配、紅利所得的定義，稅收法律也未要求能夠“透過”做為隱名股東(公司)獲得權(quán)益性投資盈利并對免稅政策。

綜合性法院的法律案例和官方網(wǎng)參照回應(yīng)，在當(dāng)前稅務(wù)稅收征管的環(huán)境中，針對隱名股權(quán)代持的舉動(dòng)，我們從稅款視角做出如下所示3點(diǎn)極為重要的風(fēng)險(xiǎn)防范，供大家參照：

(一)稅務(wù)行政機(jī)關(guān)并不是以“實(shí)質(zhì)重于形式”的視角去看待隱名股權(quán)代持的舉動(dòng)，而是直接簡單的將名義股東判定為納稅義務(wù)人。

(二)不管名義股東與隱名股東中間怎樣承諾，名義股東都必須要把它賬目所完成的全部所得的全額的繳稅，不可扣除支付給隱名股東的那一部分。那如果名義股東獲得所得的合乎有關(guān)稅收優(yōu)惠政策的，可以按標(biāo)準(zhǔn)享有。

(三)名義股東獲得股息紅利、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得轉(zhuǎn)交給隱名股東的，必須分情況展開討論：

①假如顯名股東和隱名股東均是公司時(shí)，其委托付款的所得的理應(yīng)劃入應(yīng)納稅額，繳納企業(yè)所得稅。盡管名義股東早已從總體上所得的交納過稅金，但是由于彼此中間未組成股權(quán)投資基金關(guān)聯(lián)且不可用免稅政策政策優(yōu)惠，故存在一定的重復(fù)征稅狀況。因而，特別提醒公司在設(shè)計(jì)隱名股權(quán)代持的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)時(shí)，必須注意這一部分涉稅風(fēng)險(xiǎn)。

②根據(jù)目前廈門市稅務(wù)局的官方回應(yīng)，假如隱名股東為普通合伙人，那樣其委托付款的所得的不屬自然人的應(yīng)納稅額范疇，不用繳納個(gè)人所得稅。

我們應(yīng)該提示關(guān)注的是，有關(guān)回應(yīng)僅是廈門市稅務(wù)局的解釋，并不是國家稅務(wù)總局的官方解釋，別的地方對于此事一部分委托付款所得的特性判斷和界定，是否存在同樣的稅收征管規(guī)格，提議事前資詢負(fù)責(zé)人稅務(wù)局予以明確，從而減少涉稅風(fēng)險(xiǎn)。