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(一)定項(xiàng)年底分紅免稅政策的法律規(guī)定剖析

1、《中華人民共和國(guó)公司法》有關(guān)“分派收益”的規(guī)定以及剖析

《中華人民共和國(guó)公司法》第三十四條要求，”公司股東依照認(rèn)繳的出資比例分取收益;企業(yè)新增加資產(chǎn)時(shí)，公司股東有權(quán)利優(yōu)先選擇依照認(rèn)繳的出資比例認(rèn)繳出資?？墒牵w股東承諾不按照出資比例分取收益或是不按照出資比例優(yōu)先選擇認(rèn)繳出資的除外。“

根據(jù)之上稅收法規(guī)政策規(guī)定，對(duì)于責(zé)任有限公司在分派股息紅利時(shí)，容許將企業(yè)的未分配利潤(rùn)只分配給一些公司股東，而另外一些公司股東能夠舍棄年底分紅。即存有“同股不一樣酬”狀況，可是必須滿足2個(gè)必要條件：一是責(zé)任有限公司有未分配利潤(rùn)可分派;二是在《股東投資協(xié)議》或《公司章程》或全體股東一致簽名同意的《股東分紅協(xié)議》中承諾“全體股東不按照出資比例分取收益，只將公司可分配的未分配利潤(rùn)只分配給一部分公司股東，其他股東舍棄年底分紅”。

此外，假如責(zé)任有限公司要增資擴(kuò)股時(shí)，公司股東中間可以按認(rèn)繳的出資比例同比例提升注資，還可以通過(guò)《公司章程》或《股東投資協(xié)議》承諾“一些股東增資，另外一些公司股東不增資擴(kuò)股”。

2、《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》以及實(shí)施細(xì)則有關(guān)“分派收益免稅政策”的規(guī)定以及剖析。

《中華人民共和國(guó)公司法》第166條第四款、第五款的規(guī)定，企業(yè)彌補(bǔ)虧損和公積金提取后余稅前利潤(rùn)，責(zé)任有限公司依照本法第三十四條的規(guī)定分派;有限責(zé)任公司根據(jù)公司股東持有的股權(quán)比例分配，但股權(quán)有限公司章程要求不按占股比例分派的除外。股東大會(huì)、股東會(huì)或是股東會(huì)違背前款規(guī)定，在企業(yè)彌補(bǔ)虧損和獲取法定公積金以前向股東分配利潤(rùn)的，公司股東必須將違規(guī)分派的利潤(rùn)退回企業(yè)。鑒于此法律法規(guī)，公司沒(méi)有未分配利潤(rùn)是不能夠向公司股東開展利潤(rùn)分配。

《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項(xiàng)符合條件的法人企業(yè)間的股利分配、投資收益等權(quán)益性投資收入為免企業(yè)所得稅收益。《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第八十三條所得稅法第二十六條第(二)項(xiàng)所指符合條件的法人企業(yè)間的股利分配、投資收益等權(quán)益性投資收入，就是指法人企業(yè)對(duì)外直接投資于其他法人企業(yè)取得的長(zhǎng)期投資。所得稅法第二十六條第(二)項(xiàng)和第(三)項(xiàng)所指股利分配、投資收益等權(quán)益性投資收入，不包含持續(xù)擁有法人企業(yè)公開發(fā)行并發(fā)售商品流通的個(gè)股不夠12個(gè)月取得的長(zhǎng)期投資。鑒于此稅法規(guī)定，針對(duì)被投資的責(zé)任有限公司來(lái)講，只需責(zé)任有限公司(被投資的法人企業(yè))的公司股東，根據(jù)投資形式變成被項(xiàng)目投資法人企業(yè)的公司股東，與其說(shuō)自項(xiàng)目投資之日起多久時(shí)間沒(méi)有任何關(guān)系，都可以享受被項(xiàng)目投資法人企業(yè)的分紅所得的。

根據(jù)之上稅收法律政策規(guī)定，務(wù)必確立下列分派收益、股利分配的稅務(wù)正確處理：

第一，公司沒(méi)有彌補(bǔ)虧損和獲取法定公積金以前換句話說(shuō)企業(yè)沒(méi)在有彌補(bǔ)虧損和獲取法定公積金以后，并沒(méi)有未分配利潤(rùn)以前是不能夠向股東分配利潤(rùn)。

第二，假如有限責(zé)任公司的公司股東是普通合伙人，則法人股東從對(duì)外直接投資的被投資企業(yè)(責(zé)任有限公司)分回的股息紅利務(wù)必依規(guī)交納20%的個(gè)稅;

第三，假如有限責(zé)任公司的公司股東是法人股東，則公司股東從對(duì)外直接投資的被投資企業(yè)(責(zé)任有限公司)分回的股息紅利等權(quán)益性投資收益是免稅所得稅。

第四，法人企業(yè)自變成被項(xiàng)目投資法人企業(yè)的股東之日起，只需被項(xiàng)目投資法人企業(yè)賬上有未分配利潤(rùn)，就能向其分派股息和紅利。

3、《中華人民共和國(guó)公司法》有關(guān)“申請(qǐng)注冊(cè)一人責(zé)任有限公司”的法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。

《中華人民共和國(guó)公司法》第六十三條要求：“一人有限責(zé)任公司的公司股東不可以證實(shí)公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司股東自已的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”依據(jù)此法律政策要求，一人責(zé)任有限公司除開和普通責(zé)任有限公司一樣，不可亂用法定代表人單獨(dú)地位和股東有限責(zé)任，不可逃避債務(wù)，不可危害公司債權(quán)人利益的個(gè)人行為之外，一人責(zé)任有限公司還需要額外擔(dān)負(fù)一個(gè)質(zhì)證里的顛倒義務(wù)，公司股東證實(shí)財(cái)產(chǎn)并沒(méi)有與公司財(cái)產(chǎn)混同。當(dāng)企業(yè)對(duì)外開放發(fā)生負(fù)債時(shí)，債務(wù)人有權(quán)要求公司股東本人給予證據(jù)證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立股東財(cái)產(chǎn)，該公司股東有義務(wù)給予證據(jù)證明，假如公司股東本人無(wú)法提供證據(jù)證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于財(cái)產(chǎn)的，那樣公司股東個(gè)人需要對(duì)公司發(fā)展負(fù)債承擔(dān)連帶還款義務(wù)。

根據(jù)上述剖析，小編提議初始創(chuàng)辦人在注冊(cè)家族公司時(shí)，或者以責(zé)任有限公司做為合伙企業(yè)的普通合伙人(GP)時(shí)，盡量不要注冊(cè)一個(gè)法人股東的一人責(zé)任有限公司，一定要申請(qǐng)注冊(cè)有兩個(gè)法人股東的責(zé)任有限公司。

(二)定項(xiàng)年底分紅免稅政策的股權(quán)合理布局方案設(shè)計(jì)

根據(jù)上述現(xiàn)行政策法律分析，定項(xiàng)年底分紅免稅政策的股權(quán)合理布局方案設(shè)計(jì)如下所示：

第一步：自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人與其說(shuō)家族成員一同申請(qǐng)注冊(cè)一家有兩個(gè)法人股東的責(zé)任有限公司。在其中自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人占股70%，家族成員占股30%。

第二步：自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人和第一步中注冊(cè)成立的責(zé)任有限公司共同出資注冊(cè)成立一家關(guān)鍵掙錢企業(yè)(該掙錢公司是責(zé)任有限公司)。自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人占股33%、第一步中注冊(cè)成立的有限責(zé)任公司公司占股67%

第三步：自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人和第一步中注冊(cè)成立的責(zé)任有限公司一同創(chuàng)立的關(guān)鍵掙錢企業(yè)的《公司章程》或簽訂的《股東分紅協(xié)議》或是《股東投資協(xié)議》中承諾“公司分紅條文”，該條文承諾：關(guān)鍵掙錢公司在合乎分配利潤(rùn)條件下，自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人舍棄年底分紅，企業(yè)只給第一步中注冊(cè)成立的有限責(zé)任公司法定代表人股東所分利潤(rùn)。

依據(jù)之上方案設(shè)計(jì)的股權(quán)合理布局如下圖所示1所顯示：

股份布局1：

(三)定項(xiàng)年底分紅免稅政策剖析

1、做為自然人的初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)舍棄關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)的分紅所得的，將向家族公司定項(xiàng)年底分紅。

2、因?yàn)榧易骞?責(zé)任有限公司)與關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)全是法人單位，依據(jù)《中華人共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，家族公司(責(zé)任有限公司)接到關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)定項(xiàng)年底分紅所得的是免稅所得稅。

3、家族公司(責(zé)任有限公司)從關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)所獲得的定項(xiàng)年底分紅所得的用以項(xiàng)目投資開設(shè)別的公司、或是用以關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)轉(zhuǎn)增資本全是免稅所得稅。

4、家族公司(責(zé)任有限公司)從關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)所獲得的定項(xiàng)年底分紅所得的，如果再分配給家族成員、初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)，則必須交納本人20%的個(gè)稅。因而，家族公司(責(zé)任有限公司)不要給家族成員、初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)年底分紅，應(yīng)作為家族成員、初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)的“錢袋”，用以家族成員、初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)發(fā)工資、花銷一些花費(fèi)(招待費(fèi)用、教育投入、員工福利花費(fèi)、社保費(fèi)用)，汽車購(gòu)買擔(dān)負(fù)車輛自身所發(fā)生的所有費(fèi)用(報(bào)銷費(fèi)用、油錢、過(guò)橋費(fèi)用、維修花費(fèi))。

通過(guò)上述剖析，避稅的股權(quán)架構(gòu)圖如下圖所示2所顯示：

股份布局2：

【經(jīng)典案例：某企業(yè)定項(xiàng)年底分紅避稅的股權(quán)合理布局剖析】

(一)基本情況介紹

甲責(zé)任有限公司由法人股東王某占股65%，責(zé)任有限公司A(家族公司)占股35%一同申請(qǐng)注冊(cè)開設(shè)，而責(zé)任有限公司A(家族公司)由法人股東王某以及孩子一同申請(qǐng)注冊(cè)開設(shè)，在其中法人股東王某占股70%，孩子占股30%。股份合理布局如下圖所示3所顯示所示。責(zé)任有限公司A提前準(zhǔn)備回收乙有限責(zé)任公司的100%的股份，必須5000萬(wàn)人民幣，這5000萬(wàn)余元所有來(lái)自于責(zé)任有限公司A(家族公司)從甲責(zé)任有限公司分回的紅利所得。假定回收前，甲責(zé)任有限公司賬上僅有未分配利潤(rùn)5000萬(wàn)余元，請(qǐng)問(wèn)一下責(zé)任有限公司A(家族公司)從甲責(zé)任有限公司分回的紅利所得5000萬(wàn)元人民幣怎樣操作才算是免稅所得稅?

股份布局3：

(二)實(shí)際操作計(jì)劃方案：定項(xiàng)年底分紅免稅政策的股權(quán)合理布局

王某和責(zé)任有限公司A(家族公司)一同成立的甲有限責(zé)任公司的《公司章程》或簽訂的《股東分紅協(xié)議》或是《股東投資協(xié)議》中承諾“公司分紅條文”，該條文承諾：甲責(zé)任有限公司在符合分配利潤(rùn)條件下，法人股東王某舍棄年底分紅，企業(yè)只給A責(zé)任有限公司(家族式企業(yè))法人代表股東所分利潤(rùn)。

(三)定項(xiàng)年底分紅免稅政策剖析

1、做為法人股東王某舍棄甲有限責(zé)任公司的年底分紅所得的，將向責(zé)任有限公司A(家族公司)定項(xiàng)年底分紅。

2、責(zé)任有限公司A(家族公司)與甲責(zé)任有限公司全是法人單位，依據(jù)《中華人共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，責(zé)任有限公司A(家族公司)接到甲責(zé)任有限公司定項(xiàng)年底分紅所得的是免稅所得稅。

3、責(zé)任有限公司A(家族公司)從甲責(zé)任有限公司所獲得的定項(xiàng)年底分紅所得的5000萬(wàn)余元用以回收乙責(zé)任有限公司100%的股權(quán)是免稅所得稅。

4、責(zé)任有限公司A(家族公司)從甲責(zé)任有限公司所獲得的定項(xiàng)年底分紅所得的如果再分配給家族成員、初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)，則必須交納本人20%的個(gè)稅。因而，責(zé)任有限公司A(家族公司)從甲責(zé)任有限公司所獲得的定項(xiàng)年底分紅所得的不要給王某以及孩子年底分紅，應(yīng)作為王某以及兒子的“錢袋”，用以王某以及兒子和別的家庭主要成員發(fā)工資、花銷一些花費(fèi)(招待費(fèi)用、教育投入、員工福利花費(fèi)、社保費(fèi)用)，汽車購(gòu)買擔(dān)負(fù)車輛自身所發(fā)生的所有費(fèi)用(報(bào)銷費(fèi)用、油錢、過(guò)橋費(fèi)用、維修花費(fèi))。

通過(guò)上述剖析，避稅的股權(quán)架構(gòu)圖如下圖所示4所顯示：

看看別人怎樣把“定項(xiàng)年底分紅”玩出花來(lái)

10月27日深圳交易所公布：中國(guó)證監(jiān)會(huì)批復(fù)同意風(fēng)景新材在創(chuàng)業(yè)板IPO申請(qǐng)注冊(cè)。

這家公司先前曾經(jīng)因?yàn)樵敿?xì)公布了自己的稅務(wù)籌劃全過(guò)程，所以被財(cái)稅界很多探討——它通過(guò)“定項(xiàng)年底分紅”一步實(shí)際操作，完成“其他綜合收益轉(zhuǎn)資本公積”“實(shí)際控制人持倉(cāng)方法調(diào)節(jié)”和“避開本人股東分紅個(gè)稅”三個(gè)效果，非常精彩紛呈，值得關(guān)注。

1、什么叫“定項(xiàng)年底分紅”?

“一分資金投入，一分收獲”是很樸素的道理，在企業(yè)運(yùn)營(yíng)方面，企業(yè)一般按股東出資比例年底分紅，但破產(chǎn)法第34條規(guī)定，公司可以經(jīng)全體股東承諾，不按照出資比例年底分紅，這便是“定項(xiàng)年底分紅”。

誰(shuí)多拿誰(shuí)少拿，終歸是公司股東中間權(quán)益區(qū)劃商談事情，有哪些稀奇的?定項(xiàng)年底分紅不稀奇，但定項(xiàng)年底分紅配搭“法人企業(yè)間股息紅利所得免稅所得稅”的規(guī)定，整件事就有意思了。

2、風(fēng)景新材是怎樣操控的?

2016年，這時(shí)風(fēng)景新材的前身——風(fēng)景比較有限的股東層僅有孫峰、韓秀蘭二位普通合伙人，為了能擴(kuò)張企業(yè)資本金經(jīng)營(yíng)規(guī)?？煽刂乒蓶|稅賦，她們執(zhí)行了下列實(shí)際操作：

1)2016年10月27日，孫峰、韓秀蘭新開設(shè)風(fēng)景實(shí)業(yè)公司，注冊(cè)資本認(rèn)繳1000萬(wàn)余元認(rèn)繳300萬(wàn)余元;

2)2016年11月25日，風(fēng)景實(shí)業(yè)公司對(duì)風(fēng)景比較有限進(jìn)行1.4億人民幣增資擴(kuò)股(認(rèn)繳制)，在其中4000萬(wàn)余元做為注冊(cè)資金，1億人民幣入資本公積金;

3)2016年11月25日，風(fēng)景比較有限召開股東會(huì)，全體股東一致同意不按出資比例向風(fēng)景實(shí)業(yè)公司年底分紅2.24億人民幣，孫峰、韓秀蘭不參與年底分紅;

4)2016年11月25號(hào)~28號(hào)的時(shí)候，年底分紅款分5筆相繼到風(fēng)景實(shí)業(yè)公司帳戶，而風(fēng)景實(shí)業(yè)公司獲得同是法人企業(yè)的風(fēng)光比較有限年底分紅所得的，歸屬于所得稅不征稅收入;

5)2016年11月30日，風(fēng)景實(shí)業(yè)公司將認(rèn)繳制增資款1.4億人民幣存繳至風(fēng)景比較有限帳戶。

之后，風(fēng)景實(shí)業(yè)公司將剩下年底分紅所得的資產(chǎn)根據(jù)來(lái)往、年底分紅等形式發(fā)放給二位公司股東，用以還款公司股東早期為推進(jìn)以個(gè)人名義增資擴(kuò)股而引起的第三方負(fù)債，及其為下一步增資擴(kuò)股引進(jìn)員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃服務(wù)平臺(tái)合伙制企業(yè)提供資金。

3、實(shí)現(xiàn)了什么實(shí)際效果?

從整體來(lái)看，風(fēng)景新材的股東只動(dòng)用了300萬(wàn)余元周轉(zhuǎn)資金，運(yùn)用定項(xiàng)年底分紅和注冊(cè)資本認(rèn)繳制，將公司賬目未分配利潤(rùn)經(jīng)年底分紅后公司股東實(shí)繳出資，最后變?yōu)橘Y本公積與資本公積金;實(shí)際操作全過(guò)程公司股東本人未取得股息紅利所得，不涉及個(gè)稅，但本來(lái)單一的個(gè)人持股方式已調(diào)整為本人、有限責(zé)任公司、合伙制企業(yè)搭配的持倉(cāng)方式。

之上實(shí)際操作并沒(méi)有違背破產(chǎn)法的規(guī)定，目前稅收法律對(duì)定項(xiàng)年底分紅并沒(méi)有獨(dú)特要求，風(fēng)景新材也獲得了地區(qū)負(fù)責(zé)人稅務(wù)局與上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)人稅務(wù)局的肯定，總體籌劃計(jì)劃方案成功實(shí)行。

4、有什么啟發(fā)?

盡管在操作上，“定項(xiàng)年底分紅”不違反一切任一條現(xiàn)行有效法律法規(guī)，但稅收方面，稅務(wù)行政機(jī)關(guān)有“反避稅”做為防貧——能實(shí)際操作定項(xiàng)分紅的，各有關(guān)方基本為關(guān)聯(lián)企業(yè)，關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)不具備合理商業(yè)目的、買賣不符獨(dú)立交易原則的，稅務(wù)行政機(jī)關(guān)有權(quán)利做納稅調(diào)整。

據(jù)公布，風(fēng)景新材“定項(xiàng)年底分紅”所涉及到的資產(chǎn)絕大多數(shù)根據(jù)自有資金的方式又回到風(fēng)景新材內(nèi)，涉及到年底分紅到自己手里的款也標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了個(gè)稅扣繳，因而負(fù)責(zé)人稅務(wù)局也表現(xiàn)了認(rèn)同。

“定項(xiàng)年底分紅”在實(shí)際操作中除了用以減輕架構(gòu)調(diào)整資金流動(dòng)性外，還會(huì)用以調(diào)整凈資產(chǎn)規(guī)模、公司股東來(lái)往掛帳處理等狀況，但是由于現(xiàn)行政策不具體，操作前還要結(jié)合實(shí)際情況來(lái)設(shè)計(jì)以防止稅務(wù)局的質(zhì)疑。

由來(lái)：理道稅務(wù)籌劃 創(chuàng)作者：張梓健 老師：葉片盈