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(一)定項年底分紅免稅政策的法律規(guī)定剖析

1、《中華人民共和國公司法》有關(guān)“分派收益”的規(guī)定以及剖析

《中華人民共和國公司法》第三十四條要求，”公司股東依照認繳的出資比例分取收益;企業(yè)新增加資產(chǎn)時，公司股東有權(quán)利優(yōu)先選擇依照認繳的出資比例認繳出資?？墒牵w股東承諾不按照出資比例分取收益或是不按照出資比例優(yōu)先選擇認繳出資的除外。“

根據(jù)之上稅收法規(guī)政策規(guī)定，對于責(zé)任有限公司在分派股息紅利時，容許將企業(yè)的未分配利潤只分配給一些公司股東，而另外一些公司股東能夠舍棄年底分紅。即存有“同股不一樣酬”狀況，可是必須滿足2個必要條件：一是責(zé)任有限公司有未分配利潤可分派;二是在《股東投資協(xié)議》或《公司章程》或全體股東一致簽名同意的《股東分紅協(xié)議》中承諾“全體股東不按照出資比例分取收益，只將公司可分配的未分配利潤只分配給一部分公司股東，其他股東舍棄年底分紅”。

此外，假如責(zé)任有限公司要增資擴股時，公司股東中間可以按認繳的出資比例同比例提升注資，還可以通過《公司章程》或《股東投資協(xié)議》承諾“一些股東增資，另外一些公司股東不增資擴股”。

2、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》以及實施細則有關(guān)“分派收益免稅政策”的規(guī)定以及剖析。

《中華人民共和國公司法》第166條第四款、第五款的規(guī)定，企業(yè)彌補虧損和公積金提取后余稅前利潤，責(zé)任有限公司依照本法第三十四條的規(guī)定分派;有限責(zé)任公司根據(jù)公司股東持有的股權(quán)比例分配，但股權(quán)有限公司章程要求不按占股比例分派的除外。股東大會、股東會或是股東會違背前款規(guī)定，在企業(yè)彌補虧損和獲取法定公積金以前向股東分配利潤的，公司股東必須將違規(guī)分派的利潤退回企業(yè)。鑒于此法律法規(guī)，公司沒有未分配利潤是不能夠向公司股東開展利潤分配。

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項符合條件的法人企業(yè)間的股利分配、投資收益等權(quán)益性投資收入為免企業(yè)所得稅收益?！吨腥A人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第八十三條所得稅法第二十六條第(二)項所指符合條件的法人企業(yè)間的股利分配、投資收益等權(quán)益性投資收入，就是指法人企業(yè)對外直接投資于其他法人企業(yè)取得的長期投資。所得稅法第二十六條第(二)項和第(三)項所指股利分配、投資收益等權(quán)益性投資收入，不包含持續(xù)擁有法人企業(yè)公開發(fā)行并發(fā)售商品流通的個股不夠12個月取得的長期投資。鑒于此稅法規(guī)定，針對被投資的責(zé)任有限公司來講，只需責(zé)任有限公司(被投資的法人企業(yè))的公司股東，根據(jù)投資形式變成被項目投資法人企業(yè)的公司股東，與其說自項目投資之日起多久時間沒有任何關(guān)系，都可以享受被項目投資法人企業(yè)的分紅所得的。

根據(jù)之上稅收法律政策規(guī)定，務(wù)必確立下列分派收益、股利分配的稅務(wù)正確處理：

第一，公司沒有彌補虧損和獲取法定公積金以前換句話說企業(yè)沒在有彌補虧損和獲取法定公積金以后，并沒有未分配利潤以前是不能夠向股東分配利潤。

第二，假如有限責(zé)任公司的公司股東是普通合伙人，則法人股東從對外直接投資的被投資企業(yè)(責(zé)任有限公司)分回的股息紅利務(wù)必依規(guī)交納20%的個稅;

第三，假如有限責(zé)任公司的公司股東是法人股東，則公司股東從對外直接投資的被投資企業(yè)(責(zé)任有限公司)分回的股息紅利等權(quán)益性投資收益是免稅所得稅。

第四，法人企業(yè)自變成被項目投資法人企業(yè)的股東之日起，只需被項目投資法人企業(yè)賬上有未分配利潤，就能向其分派股息和紅利。

3、《中華人民共和國公司法》有關(guān)“申請注冊一人責(zé)任有限公司”的法律風(fēng)險評估。

《中華人民共和國公司法》第六十三條要求：“一人有限責(zé)任公司的公司股東不可以證實公司財產(chǎn)獨立于公司股東自已的財產(chǎn)的，應(yīng)當對債權(quán)債務(wù)承擔責(zé)任。”依據(jù)此法律政策要求，一人責(zé)任有限公司除開和普通責(zé)任有限公司一樣，不可亂用法定代表人單獨地位和股東有限責(zé)任，不可逃避債務(wù)，不可危害公司債權(quán)人利益的個人行為之外，一人責(zé)任有限公司還需要額外擔負一個質(zhì)證里的顛倒義務(wù)，公司股東證實財產(chǎn)并沒有與公司財產(chǎn)混同。當企業(yè)對外開放發(fā)生負債時，債務(wù)人有權(quán)要求公司股東本人給予證據(jù)證明公司財產(chǎn)獨立股東財產(chǎn)，該公司股東有義務(wù)給予證據(jù)證明，假如公司股東本人無法提供證據(jù)證明公司財產(chǎn)獨立于財產(chǎn)的，那樣公司股東個人需要對公司發(fā)展負債承擔連帶還款義務(wù)。

根據(jù)上述剖析，小編提議初始創(chuàng)辦人在注冊家族公司時，或者以責(zé)任有限公司做為合伙企業(yè)的普通合伙人(GP)時，盡量不要注冊一個法人股東的一人責(zé)任有限公司，一定要申請注冊有兩個法人股東的責(zé)任有限公司。

(二)定項年底分紅免稅政策的股權(quán)合理布局方案設(shè)計

根據(jù)上述現(xiàn)行政策法律分析，定項年底分紅免稅政策的股權(quán)合理布局方案設(shè)計如下所示：

第一步：自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人與其說家族成員一同申請注冊一家有兩個法人股東的責(zé)任有限公司。在其中自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人占股70%，家族成員占股30%。

第二步：自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人和第一步中注冊成立的責(zé)任有限公司共同出資注冊成立一家關(guān)鍵掙錢企業(yè)(該掙錢公司是責(zé)任有限公司)。自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人占股33%、第一步中注冊成立的有限責(zé)任公司公司占股67%

第三步：自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人和第一步中注冊成立的責(zé)任有限公司一同創(chuàng)立的關(guān)鍵掙錢企業(yè)的《公司章程》或簽訂的《股東分紅協(xié)議》或是《股東投資協(xié)議》中承諾“公司分紅條文”，該條文承諾：關(guān)鍵掙錢公司在合乎分配利潤條件下，自主創(chuàng)業(yè)公司股東或初始創(chuàng)辦人舍棄年底分紅，企業(yè)只給第一步中注冊成立的有限責(zé)任公司法定代表人股東所分利潤。

依據(jù)之上方案設(shè)計的股權(quán)合理布局如下圖所示1所顯示：

股份布局1：

(三)定項年底分紅免稅政策剖析

1、做為自然人的初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)舍棄關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)的分紅所得的，將向家族公司定項年底分紅。

2、因為家族公司(責(zé)任有限公司)與關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)全是法人單位，依據(jù)《中華人共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項的規(guī)定，家族公司(責(zé)任有限公司)接到關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)定項年底分紅所得的是免稅所得稅。

3、家族公司(責(zé)任有限公司)從關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)所獲得的定項年底分紅所得的用以項目投資開設(shè)別的公司、或是用以關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)轉(zhuǎn)增資本全是免稅所得稅。

4、家族公司(責(zé)任有限公司)從關(guān)鍵掙錢企業(yè)(責(zé)任有限公司)所獲得的定項年底分紅所得的，如果再分配給家族成員、初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)，則必須交納本人20%的個稅。因而，家族公司(責(zé)任有限公司)不要給家族成員、初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)年底分紅，應(yīng)作為家族成員、初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)的“錢袋”，用以家族成員、初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)發(fā)工資、花銷一些花費(招待費用、教育投入、員工福利花費、社保費用)，汽車購買擔負車輛自身所發(fā)生的所有費用(報銷費用、油錢、過橋費用、維修花費)。

通過上述剖析，避稅的股權(quán)架構(gòu)圖如下圖所示2所顯示：

股份布局2：

【經(jīng)典案例：某企業(yè)定項年底分紅避稅的股權(quán)合理布局剖析】

(一)基本情況介紹

甲責(zé)任有限公司由法人股東王某占股65%，責(zé)任有限公司A(家族公司)占股35%一同申請注冊開設(shè)，而責(zé)任有限公司A(家族公司)由法人股東王某以及孩子一同申請注冊開設(shè)，在其中法人股東王某占股70%，孩子占股30%。股份合理布局如下圖所示3所顯示所示。責(zé)任有限公司A提前準備回收乙有限責(zé)任公司的100%的股份，必須5000萬人民幣，這5000萬余元所有來自于責(zé)任有限公司A(家族公司)從甲責(zé)任有限公司分回的紅利所得。假定回收前，甲責(zé)任有限公司賬上僅有未分配利潤5000萬余元，請問一下責(zé)任有限公司A(家族公司)從甲責(zé)任有限公司分回的紅利所得5000萬元人民幣怎樣操作才算是免稅所得稅?

股份布局3：

(二)實際操作計劃方案：定項年底分紅免稅政策的股權(quán)合理布局

王某和責(zé)任有限公司A(家族公司)一同成立的甲有限責(zé)任公司的《公司章程》或簽訂的《股東分紅協(xié)議》或是《股東投資協(xié)議》中承諾“公司分紅條文”，該條文承諾：甲責(zé)任有限公司在符合分配利潤條件下，法人股東王某舍棄年底分紅，企業(yè)只給A責(zé)任有限公司(家族式企業(yè))法人代表股東所分利潤。

(三)定項年底分紅免稅政策剖析

1、做為法人股東王某舍棄甲有限責(zé)任公司的年底分紅所得的，將向責(zé)任有限公司A(家族公司)定項年底分紅。

2、責(zé)任有限公司A(家族公司)與甲責(zé)任有限公司全是法人單位，依據(jù)《中華人共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項的規(guī)定，責(zé)任有限公司A(家族公司)接到甲責(zé)任有限公司定項年底分紅所得的是免稅所得稅。

3、責(zé)任有限公司A(家族公司)從甲責(zé)任有限公司所獲得的定項年底分紅所得的5000萬余元用以回收乙責(zé)任有限公司100%的股權(quán)是免稅所得稅。

4、責(zé)任有限公司A(家族公司)從甲責(zé)任有限公司所獲得的定項年底分紅所得的如果再分配給家族成員、初始創(chuàng)辦人(自主創(chuàng)業(yè)公司股東)，則必須交納本人20%的個稅。因而，責(zé)任有限公司A(家族公司)從甲責(zé)任有限公司所獲得的定項年底分紅所得的不要給王某以及孩子年底分紅，應(yīng)作為王某以及兒子的“錢袋”，用以王某以及兒子和別的家庭主要成員發(fā)工資、花銷一些花費(招待費用、教育投入、員工福利花費、社保費用)，汽車購買擔負車輛自身所發(fā)生的所有費用(報銷費用、油錢、過橋費用、維修花費)。

通過上述剖析，避稅的股權(quán)架構(gòu)圖如下圖所示4所顯示：

看看別人怎樣把“定項年底分紅”玩出花來

10月27日深圳交易所公布：中國證監(jiān)會批復(fù)同意風(fēng)景新材在創(chuàng)業(yè)板IPO申請注冊。

這家公司先前曾經(jīng)因為詳細公布了自己的稅務(wù)籌劃全過程，所以被財稅界很多探討——它通過“定項年底分紅”一步實際操作，完成“其他綜合收益轉(zhuǎn)資本公積”“實際控制人持倉方法調(diào)節(jié)”和“避開本人股東分紅個稅”三個效果，非常精彩紛呈，值得關(guān)注。

1、什么叫“定項年底分紅”?

“一分資金投入，一分收獲”是很樸素的道理，在企業(yè)運營方面，企業(yè)一般按股東出資比例年底分紅，但破產(chǎn)法第34條規(guī)定，公司可以經(jīng)全體股東承諾，不按照出資比例年底分紅，這便是“定項年底分紅”。

誰多拿誰少拿，終歸是公司股東中間權(quán)益區(qū)劃商談事情，有哪些稀奇的?定項年底分紅不稀奇，但定項年底分紅配搭“法人企業(yè)間股息紅利所得免稅所得稅”的規(guī)定，整件事就有意思了。

2、風(fēng)景新材是怎樣操控的?

2016年，這時風(fēng)景新材的前身——風(fēng)景比較有限的股東層僅有孫峰、韓秀蘭二位普通合伙人，為了能擴張企業(yè)資本金經(jīng)營規(guī)?？煽刂乒蓶|稅賦，她們執(zhí)行了下列實際操作：

1)2016年10月27日，孫峰、韓秀蘭新開設(shè)風(fēng)景實業(yè)公司，注冊資本認繳1000萬余元認繳300萬余元;

2)2016年11月25日，風(fēng)景實業(yè)公司對風(fēng)景比較有限進行1.4億人民幣增資擴股(認繳制)，在其中4000萬余元做為注冊資金，1億人民幣入資本公積金;

3)2016年11月25日，風(fēng)景比較有限召開股東會，全體股東一致同意不按出資比例向風(fēng)景實業(yè)公司年底分紅2.24億人民幣，孫峰、韓秀蘭不參與年底分紅;

4)2016年11月25號~28號的時候，年底分紅款分5筆相繼到風(fēng)景實業(yè)公司帳戶，而風(fēng)景實業(yè)公司獲得同是法人企業(yè)的風(fēng)光比較有限年底分紅所得的，歸屬于所得稅不征稅收入;

5)2016年11月30日，風(fēng)景實業(yè)公司將認繳制增資款1.4億人民幣存繳至風(fēng)景比較有限帳戶。

之后，風(fēng)景實業(yè)公司將剩下年底分紅所得的資產(chǎn)根據(jù)來往、年底分紅等形式發(fā)放給二位公司股東，用以還款公司股東早期為推進以個人名義增資擴股而引起的第三方負債，及其為下一步增資擴股引進員工股權(quán)激勵計劃服務(wù)平臺合伙制企業(yè)提供資金。

3、實現(xiàn)了什么實際效果?

從整體來看，風(fēng)景新材的股東只動用了300萬余元周轉(zhuǎn)資金，運用定項年底分紅和注冊資本認繳制，將公司賬目未分配利潤經(jīng)年底分紅后公司股東實繳出資，最后變?yōu)橘Y本公積與資本公積金;實際操作全過程公司股東本人未取得股息紅利所得，不涉及個稅，但本來單一的個人持股方式已調(diào)整為本人、有限責(zé)任公司、合伙制企業(yè)搭配的持倉方式。

之上實際操作并沒有違背破產(chǎn)法的規(guī)定，目前稅收法律對定項年底分紅并沒有獨特要求，風(fēng)景新材也獲得了地區(qū)負責(zé)人稅務(wù)局與上級領(lǐng)導(dǎo)負責(zé)人稅務(wù)局的肯定，總體籌劃計劃方案成功實行。

4、有什么啟發(fā)?

盡管在操作上，“定項年底分紅”不違反一切任一條現(xiàn)行有效法律法規(guī)，但稅收方面，稅務(wù)行政機關(guān)有“反避稅”做為防貧——能實際操作定項分紅的，各有關(guān)方基本為關(guān)聯(lián)企業(yè)，關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)不具備合理商業(yè)目的、買賣不符獨立交易原則的，稅務(wù)行政機關(guān)有權(quán)利做納稅調(diào)整。

據(jù)公布，風(fēng)景新材“定項年底分紅”所涉及到的資產(chǎn)絕大多數(shù)根據(jù)自有資金的方式又回到風(fēng)景新材內(nèi)，涉及到年底分紅到自己手里的款也標準進行了個稅扣繳，因而負責(zé)人稅務(wù)局也表現(xiàn)了認同。

“定項年底分紅”在實際操作中除了用以減輕架構(gòu)調(diào)整資金流動性外，還會用以調(diào)整凈資產(chǎn)規(guī)模、公司股東來往掛帳處理等狀況，但是由于現(xiàn)行政策不具體，操作前還要結(jié)合實際情況來設(shè)計以防止稅務(wù)局的質(zhì)疑。

由來：理道稅務(wù)籌劃 創(chuàng)作者：張梓健 老師：葉片盈