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　　追憶影視界一則新聞：4月28日，光線傳媒(300027)公布了2020年年度報告。年報表明，當初斥資10.5億回收的馮導的企業(yè)―浙江東陽美拉文化傳媒有限責任公司(下稱“東陽市美拉”)僅完成純利潤552.38萬余元，小于業(yè)績承諾1.749億人民幣。依據(jù)對賭，馮導必須賠償銷售業(yè)績賠償款約1.68億人民幣。

　　以上公示具體內容原因：

　　2015年9月，馮導開創(chuàng)東陽市美拉。光線傳媒以10.5億人民幣得到該企業(yè)70%股份，而那時候東陽市美拉公布的總資產僅為1.36萬余元，負債總額為1.91萬元。光線傳媒如此高溢價收購東陽市美拉，便是由于和馮導簽署了一份長達五年的“對賭”：2016年~2020年，東陽市美拉服務承諾每一年稅后工資純利潤不低于1億人民幣，且每一年提高15%，若沒法完成目標，馮導將以現(xiàn)錢補充差值。早在2018年，“東陽市美拉”完成純利潤6501.50萬余元，小于業(yè)績承諾1.32億人民幣。依據(jù)“對賭”，馮導必須賠償銷售業(yè)績賠償款約0.67億人民幣。2018、2020年，馮導總計必須賠償銷售業(yè)績賠償款約2.35億人民幣。

　　綜上所述，馮導出讓東陽市美拉股份，具體獲得收益應是：10.5億-2.35億=8.15億。

　　問題一、什么叫“對賭”?

　　所說“對賭”，便是收購人(包含投資人)與轉讓方(包含股權融資方)在完成企業(yè)并購(或是股權融資)協(xié)議書時，針對將來不確定性的狀況開展一種承諾。假如承諾的標準發(fā)生，股權融資方可以履行一種支配權;假如承諾的標準不發(fā)生，投資人則履行一種支配權。因此，“對賭”事實上便是股指期貨的一種方式。

　　簡單講，“對賭”并非一項獨立的協(xié)議書，反而是對股權轉讓協(xié)議的填補，是對股份估價的調節(jié)。

　　問題二、“對賭”不成功，必須賠償銷售業(yè)績賠償?shù)亩悇諉栴}

　　現(xiàn)階段，國家財政部、稅務質監(jiān)總局并沒有對于這類問題下達專業(yè)文檔給予確立，稅喵融合企業(yè)所得稅法基本概念及“對賭”的本質分析如下所示：

　　馮導：2015年出讓東陽市美拉股份時，要以其那時候獲得的10.5億人民幣做為公司股權轉讓收益，在扣減股份原值及有關稅金后，按資產出讓所得的交納個人所得稅;2018、2020年賠償銷售業(yè)績賠償款時，應各自申請辦理退回2015年多交納的個人所得稅，緣故取決于出讓當初虛高了股權價值，因此多交納了個人所得稅。

　　光線傳媒：2015年獲得東陽市美拉股份時，要以其那時候付款的10.5億人民幣賬款做為股份的計稅依據(jù);2018、2020年獲得賠償銷售業(yè)績賠償款時，應各自抵減此項股份的計稅依據(jù)。

　　2012年12月的專業(yè)知識——

激勵項目投資 嚴禁投機性——最高法結案第一例對賭案為PE“鳴不平”

　　前不久，最高法對中國第一例PE對賭失效案子，即海富集團有限公司(下稱“海富項目投資”)訴甘肅省世恒有色板塊網(wǎng)絡資源再運用有限責任公司(下列稱“甘肅省世恒”)不執(zhí)行對賭賠償項目投資案，作出最終判決。

　　《中國經(jīng)營報》新聞記者獲知的裁決書表明，最高法的裁定否定了公司股東與企業(yè)中間危害企業(yè)及公司債務人權益的對賭協(xié)議條文的法律認可，但認同了公司股東與股東中間對賭協(xié)議條文的合理合法實效性，維護保養(yǎng)了做為投資人的海富項目投資的合法權益。

　　領域專業(yè)人士和專家學者均覺得，最高法的裁定具備榜樣實際意義，為日漸增加的PE項目投資個人行為給予了一個法律法規(guī)樣版，與此同時，該裁定也主要表現(xiàn)出最高法“激勵項目投資、嚴禁投機性”的導向性。

　　對賭第一案

　　這一場備受關注的PE對賭協(xié)議案起緣于5年以前，2007年，海富項目投資與甘肅省眾星鋅業(yè)有限責任公司(后改名為甘肅省世恒有色板塊網(wǎng)絡資源再運用有限責任公司，下稱“世恒企業(yè)”) 簽署了《增資協(xié)議書》，承諾了對賭協(xié)議條文，即“海富項目投資現(xiàn)錢注資2000萬元投資甘肅省世恒，占甘肅世恒公司增資后注冊資金的3.85%”;假如2008年，甘肅省世恒純利潤小于3000萬余元RMB，海富項目投資有權利規(guī)定甘肅省世恒給予賠償，假如甘肅省世恒未執(zhí)行賠償，海富項目投資有權利規(guī)定中國香港迪納(甘肅省世恒法人代表兼經(jīng)理陸波，與此同時也是中國香港迪納的經(jīng)理)執(zhí)行賠償責任。

　　依據(jù)甘肅省世恒2008年的工商年檢結果報告顯示，該企業(yè)2008年純利潤僅為26858.13元。依據(jù)“對賭條文”的承諾,經(jīng)測算世恒企業(yè)需賠償海富項目投資1998萬余元。彼此商議未果，海富項目投資將甘肅省世恒告上法院。

　　蘭州初級法院(下稱“蘭州市中級法院”)和甘肅高級法院(下稱“甘肅省高級人民法院”)各自在2010年12月和2011年9月對本案做出了一審判決和二審裁定。2次裁定均評定對賭條文失效，甘肅省高級人民法院評定海富項目投資的2000萬余元中，已記入世恒公司注冊資金的115萬余元外，其他1885萬余元資金性質應屬名叫項目投資，實則借款，并規(guī)定甘肅省世恒退還這一部分資產和貸款利息。

　　二審裁定下發(fā)后，甘肅省世恒對甘肅高級人民法院的判決書不服氣，向最高法明確提出再審申請，要求撤消二審裁定，保持蘭州市中級法院的一審判決。2011年12月19日，最高法作出了“(2011)民申字第1522號”裁定書，審理了世恒企業(yè)的申請辦理，傳喚了本案。

　　本報記者獲知，2012年11月初最高法民四庭已經(jīng)對以上對賭案作出了裁定。

　　裁決書表明，最高法對本案的事一部分，與一、二審人民法院查清的真相一致，僅僅在民事法律關系的評定上，最高法有一定的更改。

　　最高法覺得，二審法院判決書甘肅省世恒、迪納企業(yè)一同退還項目投資款及貸款利息超過了海富項目投資的訴請，是失誤的。

　　海富公司做為公司法人，向世恒企業(yè)項目投資后與迪納企業(yè)聯(lián)合經(jīng)營，故世恒企業(yè)為中外合資企業(yè)。世恒企業(yè)、海富項目投資、陸波在《增資協(xié)議書》中承諾，假如世恒企業(yè)具體純利潤小于3000萬余元，則海富項目投資有權利從世恒企業(yè)處得到賠償，并訂立了計算方法。

　　最高法覺得，這一承諾促使海富項目投資的投入可以獲得相對性確定的盈利，該收益擺脫了世恒企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績，危害了世恒企業(yè)利潤和企業(yè)債務人權益，一審人民法院、二審法院依據(jù)《公司法》第二十條和《中外企業(yè)合資經(jīng)營企業(yè)法》第八條的要求評定《增資協(xié)議書》中的這一部分條文失效是合理的。

　　可是二審人民法院評定海富項目投資18852283元的投資名叫合作經(jīng)營實則借款，并裁定甘肅省世恒和迪納企業(yè)向海富項目投資退還此筆項目投資，最高法覺得，這里并沒有法律規(guī)定，給予改正。

　　最高法覺得，《增資協(xié)議書》中并無由陸波對海富項目投資開展賠償?shù)某兄Z，海富項目投資要求陸波開展賠償，并沒有合同書根據(jù)?？墒?，在《增資協(xié)議書》中，迪納企業(yè)針對海富項目投資的賠償服務承諾并不危害甘肅省世恒及公司債務人的權益，不違背相關法律法規(guī)的嚴令禁止要求，是雙方的真正法律行為，是合理的。

　　綜合性以上原因，最高法撤消甘肅省高級人民法院對本案的二審裁定;并判決，迪納企業(yè)向海富項目投資支付協(xié)議賠償款19982095元。

　　海富項目投資的委托代理人北京市法大法律事務所計靜刑事辯護律師對小編表明，他對本案的裁定結論表明贊成。新聞記者多次試著聯(lián)絡甘肅省世恒層面，但均未果。

　　“榜樣”實際意義

　　最高法對本案的裁定結論讓PE領域松了一口氣?！白罡叻▽Ρ景傅牟枚ㄊ止剑群虾醴煞ㄒ?guī)，也沒擺脫PE領域的實際情況，有益于領域的標準發(fā)展趨勢?！北本┨焖貏?chuàng)投(下稱“天素項目投資”)老總李兢說。

　　早在最高法傳喚此案之初，此事情就被給予了榜樣實際意義，由于在司法部門實際中，最高法一般只能對有重要危害和原審裁定確實有問題的才選用傳喚程序流程，因而引起了PE領域和律師界的密切關注。

　　在本案曝出之前，蒙牛公司與摩根斯坦利、太子奶與高盛公司、永樂電器與鼎輝投資等都采用了對賭?？墒菍€的合理合法問題，仍處在朦朧情況，現(xiàn)行標準法律法規(guī)并沒有明文規(guī)定其為合理合法或是不法。

　　潛心于高端民商事異議處理行業(yè)的北京天同法律事務所彭卿覺得，對賭在中國尚欠缺明晰的成文法標準，項目投資彼此在中國總體的法律法規(guī)架構下設計方案有關條文，如簡易套入歐美國家市場的實際操作方法，非常容易遭受水土不服情況。PE項目投資許多合同書包含對賭協(xié)議條文立即從海外移殖，在我國相對性嚴謹?shù)慕鹑跇I(yè)管控和審判制度下，隱匿很多風險性。

　　“如今，各種各樣對賭簽的五花八門，可是大家都不清楚定義對賭合理失效的規(guī)范是啥?” 對私募基金領域有深入分析的中國人民大學法學系博士研究生趙玉說。

　　人民大學商法研究院院長劉俊海覺得，本次最高法對本案的裁定具備十分充分的實際意義，這說明了最高法在這里問題上的觀點，即在沒有危害第三人權益的條件下，“對賭”條文的法律效力理應大量的在維護保養(yǎng)市場交易安全性，維護保養(yǎng)社會公眾權益的條件下最大限度重視雙方的意思自治原則。

　　正向激勵

　　彭卿刑事辯護律師覺得，對眾多PE投資人而言，“對賭協(xié)議條文”中針對投資者的項目投資利益的確保條文最好由原公司股東來執(zhí)行，在投資者與公司的相互關系中不必開設項目投資保底或盈利的最低承諾。換句話說，如協(xié)議書中訂立的情況并沒有發(fā)生，擔負賠償義務的人應該是原公司股東，企業(yè)并不擔負賠償義務，做為自然人股東的投資者與企業(yè)相互之間的權利與義務仍應依照刑事訴訟法的相應要求給予制度性。

　　趙玉覺得，最高法的此次裁定針對標準PE領域乃至民商事主題活動都是有積極意義。現(xiàn)階段，大家我國每一年簽署的PE投資協(xié)議書上千份，各有不同，參差不齊，在其中一些承諾確實具有著不標準之處。根據(jù)此次裁定最高法已經(jīng)確定了國家法律的觀點，針對“估價調節(jié)協(xié)議書”法律法規(guī)適用，在其中又細分化為：針對被投資管理公司原公司股東注資進行估價調節(jié)法律法規(guī)適用，針對被投資管理公司注資進行估價調節(jié)法律法規(guī)否認。針對“最低條文”法律法規(guī)否認。針對被投資管理公司原公司股東復購適用。針對被投資管理公司復購法律法規(guī)否認。也有，PE簽署投資協(xié)議書時，應清除投機性心理狀態(tài)，依照《合同法》和《公司法》等最新法律法規(guī)，簽署投資人與被投資方權利與義務對等的投資協(xié)議書。

　　此外，趙玉還覺得，最高法根據(jù)此裁定，確立了激勵項目投資個人行為，嚴禁投機性個人行為。針對一些不專業(yè)的投資管理公司，懷著假如被企業(yè)投資取得成功發(fā)售就大賺一筆，假如發(fā)售失敗，就拿著本錢和巨額貸款利息離開的投機性個人行為，法律法規(guī)不兼容、不維護、不激勵，有益于將PE領域正確引導到準確的方位上去。

　　我國第一例對賭案時刻表

　　2007年10月，海富項目投資與世恒企業(yè)、中國香港迪納有限責任公司簽署《增資協(xié)議書》，《增資協(xié)議書》承諾了對賭協(xié)議條文承諾。

　　2008年，甘肅省世恒與海富項目投資產生賠償糾紛案件，海富項目投資將其告上法院。

　　2010年12月31日，蘭州初級法院對本案做出了一審判決，判斷增資協(xié)議中的對賭協(xié)議條文失效，駁回申訴海富項目投資的全部要求。海富項目投資對一審判決不服氣，隨后提到起訴。

　　2011年9月29日，甘肅高級法院對本案做出二審裁定。甘肅省高院依然覺得對賭失效，與此同時判斷甘肅省世恒退還1885萬余元和貸款利息。世恒企業(yè)對裁定不服氣，向最高法院明確提出再審申請，要求撤消二審裁定，保持蘭州市中級法院的一審判決。

　　2011年12月19日，最高法院審理了世恒企業(yè)的申請辦理，傳喚了本案。

　　2012年11月，最高法院下發(fā)裁定，該判決撤消甘肅省高級人民法院對本案的二審裁定;并判決，迪納企業(yè)向海富項目投資支付協(xié)議賠償款19982095元。

　　由來：每日經(jīng)濟新聞 創(chuàng)作者：許浩